44у-152

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г. Ростов-на-Дону 25 июля 2019 года

Президиум Ростовского областного суда в составе:

председательствующего Золотаревой Е.А. 

и членов президиума Юровой Т.В., Титовой Н.Н., Бахтиной С.М., Антиповой В.Л., Чеботарёвой М.В., Зинкиной И.В.,

при секретаре Камчатнове В.С.,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осуждённого ФИО1 о пересмотре приговора Шахтинского городского суда Ростовской области от 19 декабря 2018 года, которым 

ФИО1, ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, судимый: 

- 25.09.2003 по приговору Белокалитвинского городского суда Ростовской области по ч. 3 ст. 158, ст. 73 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года; 

- 27.11.2003 по приговору Белокалитвинского городского суда Ростовской области по ч. 3 ст. 158, ст. 73 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года; 

- 26.05.2005 по приговору Белокалитвинского городского суда Ростовской области по пп. «а, б» ч. 2 ст. 158 (2 эпизода), ч. 3 ст. 30, пп. «а, б» ч. 2 ст. 158 (2 эпизода), п. «а» ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 69, ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы; 

- 14.09.2005 по приговору Белокалитвинского городского суда Ростовской области по пп. «а, б» ч. 2 ст. 158, п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; постановлением того же суда от 03.04.2006 на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ частично присоединено наказание по приговору от 26.05.2005 и окончательно назначено 3 года 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; 30.10.2007 освобождён условно-досрочно по постановлению Каменского городского суда Ростовской области от 16.10.2007 на неотбытый срок 10 месяцев 14 дней; 

- 16.05.2008 по приговору Белокалитвинского городского суда Ростовской области по п. «б» ч. 2 ст. 158 (2 эпизода), пп. «б, в» ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 69, ч. 7 ст. 79, ст. 70 УК РФ к 2 годам 10 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; 

- 17.12.2008 по приговору Тацинского районного суда Ростовской области (с учётом кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 24.06.2009) по ч. 4 ст. 166, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 8 годам 4 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; 

- 26.12.2008 по приговору Белокалитвинского городского суда Ростовской области по ч. 1 ст. 111 УК РФ к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; 

- 12.02.2009 по приговору Белокалитвинского городского суда Ростовской области по п. «а» ч. 3 ст. 158, ч. 5 ст. 69 УК РФ, с учётом постановлений Белокалитвинского городского суда Ростовской области от 02.12.2009, Шахтинского городского суда Ростовской области от 14.07.2011 и от 22.12.2016, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к 9 годам 10 месяцам лишения свободы; 23.11.2017 освобождён по отбытии наказания, 

осуждён по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (4 эпизода) к 3 годам лишения свободы по каждому из них; по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы. 

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний окончательно определено 3 года 3 месяца лишения свободы в исправительной колонии особого режима. 

Мера пресечения ФИО1 оставлена без изменения в виде заключения под стражу. Срок отбывания наказания исчислен с 19.12.2018. На основании п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018) время содержания под стражей с 08.11.2018 по день вступления приговора в законную силу включительно зачтено в срок лишения свободы из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима. 

За потерпевшими В.К.С., К.Е.М., С.Ю.В., Б.В.М. признано право на удовлетворение гражданского иска и вопрос о его размере передан на рассмотрение в порядке гражданского судопроизводства. 

Приговором определена судьба вещественных доказательств. 

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось. 

Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Колесниковой Т.В., осуждённого ФИО1 посредством видеоконференц-связи, поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора Ростовской области Паволина С.В., полагавшего приговор изменить, президиум

УСТАНОВИЛ:

согласно приговору ФИО1 признан виновным и осуждён за совершение 5 эпизодов краж, то есть тайное хищение имущества потерпевших В.К.С., К.Е.М., Б.В.М., С.Ю.В., К.О.А., с причинением значительного ущерба гражданину, а также с незаконным проникновением в жилище. Преступления совершены в период времени с 14 июня по 27 июля 2018 года в г. Шахты Ростовской области при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационной жалобе осуждённый считает приговор незаконным, несправедливым, ставит вопрос о его отмене и указывает, что судом неправильно применён рецидив преступлений; в приговоре указано, что отбывание наказания ему определено в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ в исправительной колонии строгого режима; суд не принял во внимание, что он с октября 2015 года болеет туберкулёзом; положения Федерального закона от 03.07.2018 № 186 применены неверно и срок наказания исчислен с 08.11.2018, хотя он был задержан в порядке ст. 91 УПК РФ 30.07.2018. 

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационной жалобы, президиум приходит к следующим выводам.

В судебном заседании ФИО1 заявил о полном согласии с предъявленным ему обвинением и добровольно, после консультации с защитником, поддержал ранее заявленное ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства, которое суд удовлетворил.

Установленный законом порядок проведения судебного заседания и условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства судом соблюдены, права осуждённого не нарушены.

Суд пришёл к правильному выводу о том, что обвинение, с которым согласился осуждённый, обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Квалификация действий ФИО1 является правильной и дана из установленных фактических обстоятельств. 

Довод осуждённого о неверном зачёте в срок отбывания наказания периода с 08.11.2018 не может быть принят во внимание, поскольку постановлением Шахтинского городского суда Ростовской области от 15.04.2019 разъяснены сомнения и неясности, возникшие при исполнении приговора, в резолютивной части обжалуемого приговора постановлено указать о зачёте в срок отбывания наказания времени содержания ФИО1 под стражей с 30.07.2018 по день вступления приговора в законную силу включительно (т. 3 л.д. 95).

Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу допущены нарушения уголовного закона, подпадающие под указанные критерии.

В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи.

Отягчающим наказание обстоятельством, предусмотренным п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ, суд по всем эпизодам совершённых ФИО1 преступлений признал рецидив преступлений, который в соответствии с п. «а» ч. 3 ст. 18 УК РФ является особо опасным, поскольку он совершил тяжкое преступление при наличии судимости за совершение двух тяжких преступлений, за совершение которых отбывал наказание в виде лишения свободы.

Согласно материалам дела ранее ФИО1 был осуждён за совершение особо тяжкого преступления (ч. 4 ст. 166 УК РФ по приговору от 17.12.2008, с учётом внесённых в него изменений); за совершение тяжких преступлений (ч. 1 ст. 111 УК РФ по приговору от 26.12.2008 и п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ по приговору от 12.02.2009). 

При этом согласно приговору от 12.02.2009 окончательное наказание ФИО1 определено по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 17.12.2008.

Постановлением Белокалитвинского городского суда Ростовской области от 02.12.2009 в соответствии с п. 10 ч. 1 ст. 397, ст. 399 УПК РФ, в связи с тем, что в последнем приговоре не был решён вопрос об исполнении предыдущего приговора, окончательное наказание ФИО1 определено на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказания по приговору от 12.02.2009 с наказанием по приговору от 26.12.2008.

Согласно требованиям закона при назначении наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ преступление, совершённое до постановления предыдущего приговора, не образует рецидива преступлений. 

Таким образом, на момент совершения ФИО1 преступлений по данному делу (наряду с судимостями за совершение преступлений средней тяжести) у него имелась одна судимость за совершение особо тяжкого и двух тяжких преступлений, так как окончательное наказание за данные преступления было определено в соответствии с требованиями ч. 5 ст. 69 УК РФ.

В соответствии с п. «б» ч. 2 ст. 18 УК РФ рецидив признаётся опасным при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Поскольку ФИО1, будучи ранее осуждённым за особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы, совершил тяжкое преступление, в его действиях имеет место рецидив преступлений, который в соответствии с п. «б» ч. 2 ст. 18 УК РФ является опасным.

В соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ наказание осуждённый должен отбывать в исправительной колонии строгого режима.

Так как в соответствии с п. «а» ч. 3.1. ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 № 186-ФЗ) время содержания лица под стражей подлежит зачёту в срок лишения свободы из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строго или особого режима, период содержания ФИО1 под стражей (с 30.07.2018 по день вступления приговора в законную силу включительно) иному зачёту не подлежит.

Кроме того, из материалов уголовного дела усматривается, что при своём допросе в качестве подозреваемого ФИО1 сообщал о том, что он состоит на учёте в туберкулёзном диспансере с диагнозом ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА (т. 1 л.д. 40-42), из требования ГИАЦ МВД России следует, что ФИО1 отбывал наказание в ЛИУ-20 Ростовской области (т. 2 л.д.184). 

При таком положении президиум полагает необходимым признать обстоятельством, смягчающим наказание, состояние здоровья ФИО1

С учётом вносимых изменений наказание, назначенное осуждённому ФИО1 как по каждому эпизоду преступлений, так и по совокупности, президиум считает необходимым смягчить.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Шахтинского городского суда Ростовской области от 19 декабря 2018 года в отношении ФИО1 изменить:

- заменить в описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях ФИО1 особо опасного рецидива преступлений указанием на наличие в его действиях опасного рецидива преступлений;

- признать смягчающим наказание обстоятельством состояние здоровья ФИО1; 

- смягчить наказание, назначенное по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (по эпизодам кражи имущества В.К.С., К.Е.М., С.Ю.В., К.О.А.), до 2 лет 10 месяцев лишения свободы; 

- смягчить наказание, назначенное по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (по эпизоду кражи имущества Б.В.М.), до 1 года 10 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить ФИО1 3 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- на основании п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 № 186-ФЗ) время содержания под стражей (с учётом постановления Шахтинского городского суда Ростовской области от 15.04.2019) с 30.07.2018 по день вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор в отношении ФИО1 оставить без изменения. 

Председательствующий