<

данные изъяты>

<

данные изъяты>

<

данные изъяты>

ПРЕЗИДИУМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

от 16 мая 2019 г. № 44-у-79/2019

Президиум Забайкальского краевого суда в составе председательствующего Шишкиной Н.П.,

членов президиума Воросова С.М., Литвинцевой И.В., Лобынцева И.А., Ревенко Т.М., Ходусовой И.В. 

при секретаре Алёкминском А.В.

рассмотрел в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, материалы уголовного дела по кассационной жалобе осуждённого ФИО1 о пересмотре приговора Центрального районного суда г. Читы от 11 апреля 2017 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 26 июня 2017 года.

По приговору Центрального районного суда г. Читы от 11 апреля 2017 года 

ФИО1, родившийся 

<

Дата> в 

<

адрес>, 

ранее судимый:

- 22 апреля 2005 года Ингодинским районным судом г. Читы с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Читинского областного суда от 25 июля 2005 года, по ч. 4 ст. 150, п. «а» ч. 2 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ к 9 годам лишения свободы;

- 15 декабря 2005 года Читинским районным судом Читинской области по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений окончательно назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы, освобождён 28 марта 2014 года по отбытию наказания,

осуждён по п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы, ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 7 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 26 июня 2017 года приговор изменен. Из описательно-мотивировочной части приговора исключено указание о назначении наказания на основании ч. 2 ст. 68 УК РФ. В остальном приговор оставлен без изменения. 

Кассационная жалоба осужденного ФИО1, в которой поставлен вопрос об изменении приговора и смягчении наказания, постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации Иванова Г.П. от 3 апреля 2019 года передана в президиум Забайкальского краевого суда для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Бадаговой Л.Ф., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и мотивы передачи жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав объяснение осужденного ФИО1, адвоката Красулиной И.Н., поддержавших доводы жалобы, мнение заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. по доводам жалобы, президиум

установил:

Приговором Центрального районного суда г. Читы от 11 апреля 2017 года, постановленным в особом судебном порядке уголовного судопроизводства по правилам главы 40.1 УПК РФ, ФИО1 осуждён за совершение в составе организованной группы незаконного сбыта наркотических средств в значительном размере и покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

Преступления совершены в период с декабря 2015 года по февраль 2016 года в г. Чите при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осуждённый Маевский оспаривает правильность квалификации его действий как совершенных в составе организованной группы, ссылается на вступивший в законную силу приговор в отношении С., Ж., М.2, М.3, которым также инкриминировалось совершение преступлений в составе организованной группы, и указывает, что судом было признано отсутствие в действиях осужденных этого квалифицирующего признака. Просит смягчить наказание с учётом признания вины и раскаяния в содеянном, активного способствования раскрытию преступлений, наличия на его иждивении малолетнего ребёнка, поступления угроз в его адрес и адрес его семьи.

Кассационная жалоба передана в президиум для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции на основании ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ в связи с тем, что осуждение ФИО1 по квалифицирующему признаку незаконного сбыта наркотических средств «в составе организованной группы» вызывает сомнение.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ находит жалобу подлежащей частичному удовлетворению, а приговор и апелляционное определение в отношении ФИО1 – изменению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по данному уголовному делу имеются.

Как установил суд, Маевский совершил преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, в составе организованной группы с иными лицами (Лицо № 1, Лицо № 2, Лицо № 3 и Лицо № 4).

В период с 20 чисел декабря 2005 года по 5 января 2016 года Маевский, находясь в г. Чите, действуя умышленно, из корыстных побуждений, будучи осведомленным о том, что его знакомый Лицо № 3 обладает навыками изготовления из дикорастущей конопли наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла), предложил ему участвовать в многократных незаконных изготовлении, хранении и перевозке с целью сбыта и сбытах наркотического средства в г. Чите в составе организованной группы под его руководством, определив ему роль в организации каналов поставок изготовленного наркотического средства и обязавшись оплачивать изготовленное средство из расчета 250 рублей за грамм.

В этот же период Маевский в целях вовлечения новых членов преступной группы, зная, что Лицо № 1, Лицо № 2 и Лицо № 4 употребляют наркотические средства и имеют обширный круг знакомых среди лиц, употребляющих наркотические средства каннабисной группы, а Лицо № 4, кроме того, не имеет постоянного и законного источника дохода, предложил им участвовать в многократных незаконных сбытах наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) в значительном и крупном размерах потребителям в г. Чите в составе организованной группы под его руководством.

На предложение Маевского указанные выше лица согласились объединиться в организованную группу. В период времени с начала января 2016 года по 5 января 2016 года в дневное время Лицо № 3, находясь на участке местности, расположенном в 5 км в южном направлении от п. Красный Чикой Забайкальского края, реализуя умысел на незаконный сбыт наркотического средства, из ранее приобретенной дикорастущей конопли изготовило наркотическое средство масло каннабиса (гашишное масло) массой более 4, 049 г, которое впоследствии разместило в три медицинских шприца, перевезло в г. Читу по месту своего проживания и в период с 5 по 10 января 2016 года передало Маевскому для дальнейшего сбыта.

Указанное средство Маевский перевез в помещение магазина по месту своей работы, расфасовал в свертки из фольги, часть которых около 12 часов 11 января 2016 года передал Лицу № 1, около 17 часов 22 января 2016 года и в 19 часов 22 января 2016 года – Лицу № 4.

В период с 17 часов 37 минут до 20 часов 30 минут 10 января 2016 года Лицо № 1 и Лицо № 4, действуя совместно и согласованно в интересах всех участников организованной группы, реализуя умысел на незаконный сбыт наркотического средства, путем телефонных переговоров подыскали покупателя наркотического средства - В., который перечислил на банковскую карту, принадлежащую Лицу № 1, денежные средства в сумме 3 200 рублей, и 11 января 2016 года сбыли В. наркотическое средство гашишное масло массой 1, 015 г.

22 января 2016 года Лицо № 4, действуя согласно отведенной ему роли, получив от Маевского наркотическое средство масло каннабиса (гашишное масло) массой 2, 258 г, расфасованное в три свертка из фольги, перенесло его в 

<

...> и передало Лицу № 1. Лицо № 1, действуя совместно и согласованно с Маевским и иными лицами, передало полученное от Лица № 4 наркотическое средство Лицу № 2, которое реализовало гашишное масло приисканному им покупателю З.

26 января 2016 года около 19 часов Лицо № 4, получив от маевского наркотическое средство масло каннабиса (гашишное масло) массой более 0,776 г, перенесло его в 

<

...> где хранило до 26 января 2016 года до период времени с 19 до 20 часов – до момента передачи Лицу № 1, которое 27 января 2016 года около1 часа ночи незаконно сбыло мало каннабиса (гашишное масло) массой 0, 776 г лицу, действовавшему в качестве закупщика наркотических средств при производстве оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка».

Часть наркотического средства масло каннабиса (гашишное масло) не установленной органами следствия массы Лицо № 4, Лицо № 1 и Лицо № 2, действуя совместно и согласованно с Маевским и Лицом № 3, 26 января 2016 года около 20 часов сбыли М. и до 27 января 2016 года незаконно сбывали иным покупателям, не установленным следствием.

Наркотическое средство, сбытое В., З., лицу под псевдонимом «Артем», в размере не менее 4, 049 г было изъято из незаконного оборота.

Кроме того, в период с 20 чисел декабря 2015 года по 5 января 2016 года Маевский, находясь в г. Чите, действуя умышленно из корыстных побуждений, будучи осведомленным о том, что его знакомый Лицо № 3 обладает навыками изготовления из дикорастущей конопли наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла), предложил ему участвовать в многократных незаконных изготовлении, хранении и перевозке с целью сбыта и сбытах наркотического средства в г. Чите в составе организованной группы под его руководством, определив ему роль в организации каналов поставок изготовленного наркотического средства и обязавшись оплачивать изготовленное средство из расчета 250 рублей за грамм.

В этот же период Маевский в целях вовлечения новых членов преступной группы, зная, что Лицо № 1, Лицо № 2 и Лицо № 4 употребляют наркотические средства и имеют обширный круг знакомых среди лиц, употребляющих наркотические средства каннабисной группы, а Лицо № 4, кроме того, не имеет постоянного и законного источника дохода, предложил им участвовать в многократных незаконных сбытах наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) в значительном и крупном размерах потребителям в г. Чите в составе организованной группы под его руководством.

В период времени не позднее 5 января 2016 года на предложение Маевского указанные выше лица согласились объединиться в организованную группу для совершения многократных незаконных действий по изготовлению, приобретению, хранению и перевозке наркотических средств и их сбыта на территории г. Читы в течение длительного времени. 

В период с 1 февраля по 9 февраля 2016 года Лицо № 3, находясь на участке местности, расположенном в 5 км в южном направлении от п. Красный Чикой Забайкальского края, реализуя умысел на незаконный сбыт наркотического средства, из ранее приобретенной дикорастущей конопли изготовило наркотическое средство масло каннабиса (гашишное масло) массой более 29, 217 г, которое впоследствии разместило в два медицинских шприца, перевезло в г. Читу по месту своего проживания и 9 февраля 2016 года передало Маевскому для дальнейшего сбыта.

9 февраля 2016 года около 21 часа 20 минут Маевский, действуя согласно отведенной ему роли в интересах всех участников организованной группы, в целях реализации умысла на незаконный сбыт наркотических средств, сбыл наркотическое средство масло каннабиса (гашишное масло) массой 1, 366 г М.1, часть этого же наркотического средства неустановленной массой незаконно сбыл Ф., а оставшуюся часть массой 27, 851 г незаконно хранил в расфасованном виде в складском помещении магазина «Темп» до момента изъятия сотрудниками полиции.

Из обвинительного заключения следует, что указанные действия совершены Маевским в составе организованной группы с М.4, со своей сестрой М.5., с Ж. и С. (том 9, л.д. 2-13).

Однако приговором Центрального районного суда г. Читы от 6 сентября 2017 года М.5, С., Ж. осуждены по п. п. «а», «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ за незаконный сбыт в составе группы лиц по предварительному сговору наркотических средств в значительном размере, а М.4 осужден по п. п. «а», «б» ч. 3 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ за незаконный сбыт в составе группы лиц по предварительному сговору наркотических средств в значительном размере и за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенное в составе группы лиц по предварительному сговору.

В судебном заседании судом было установлено отсутствие осведомленности М.4 о существовании С., Ж. и Маевской, и указанных лиц о существовании М.4, отсутствие контроля со стороны Маевского, отсутствие доказательств устойчивости, стабильности группы, согласованности действий её участников, планирования этих действий. На основе приведенных доказательств суд пришел к выводу, что Маевский с каждым из подсудимых вступал в преступный сговор и действовал с каждым по предварительному сговору в составе группы лиц.

При этом суд, признавая М.5, С., Ж. и М.4 виновным в совершении преступлений, подчеркнул, что наличие вступившего в законную силу приговора от 11 апреля 2017 года в отношении ФИО1, осужденного по ч. 3 ст. 30, п. п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, преюдициального значения для квалификации действий подсудимых не имеет.

Исходя из системного толкования норм, содержащихся в ч. 6 ст. 317.7 УПК РФ и ч. 7 ст. 316 УПК РФ в их взаимосвязи, суд при наличии досудебного соглашения о сотрудничестве постановляет обвинительный приговор и назначает подсудимому наказание, только если придет к выводу, что обвинение, с которым согласился подсудимый, является обоснованным и подтверждается доказательствами, собранными по делу.

Согласно вступившему в законную силу приговору в отношении ФИО1, С., Ж. и М.4 существование организованной преступной группы, за участие в деятельности которой осужден Маевский, фактически признано недоказанным.

Поскольку иных лиц, участвующих в организованной группе, из обвинения, с которым осужденный Маевский согласился, не усматривается, совершение данного преступления в составе организованной группы вменено ему необоснованно и его осуждение по квалифицирующему признаку незаконного сбыта наркотических средств «организованной группой» является незаконным. 

Допущенные нарушения закона повлияли на исход дела и являются существенными.

При таких обстоятельствах президиум считает необходимым приговор и апелляционное определение в отношении ФИО1 изменить, исключить осуждение по квалифицирующему признаку незаконного сбыта наркотических средств «в составе организованной группы».

Находя установленными факты незаконного сбыта и покушения на сбыт наркотических средств в составе группы лиц по предварительному сговору с Лицами №№ 1-4, президиум переквалифицирует действия ФИО1 по факту незаконного сбыта наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) в значительном размере массой 4, 049 г с п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на п. п. «а», «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, а по факту покушения на незаконный сбыт наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) в крупном размере массой 29,217 г - исключает из осуждения по ч. 3 ст. 30, п. п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ пункт «а» и квалифицирует его действия по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

В связи с уменьшением объема обвинения президиум снижает назначенное Маевскому наказание как за каждое из этих преступлений, так и по их совокупности.

Иных оснований для изменения судебных решений, как и для их отмены, президиум не усматривает.

С учетом внесенных изменений фактические обстоятельства обвинения, с которыми Маевский в судебном заседании согласился в полном объеме, сомнений не вызывают, подтверждаются собранными по делу доказательствами, порядок возбуждения на досудебной стадии уголовного судопроизводства вопроса о рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства и последствия принятия судом такого решения Маевскому были понятны. 

При назначении наказания осужденному судом учтены характер и степень общественной опасности преступлений, данные о личности осужденного, его роль в совершении преступлений, смягчающие наказание обстоятельства: признание вины и раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию преступлений, изобличению и уголовному преследованию других лиц, угрозы в адрес его семьи, наличие на иждивении малолетнего ребенка, состояние здоровья осужденного, то есть и те обстоятельства, на которые обращено внимание в кассационной жалобе; положения ст. 64 УК РФ, а по неоконченному преступлению – требования ч. 3 ст. 66 УК РФ. 

Президиум принимает во внимание, что совершение преступлений при рецидиве, обоснованно признанного особо опасным, суд учел как отягчающее наказание обстоятельство и каких-либо данных о личности и поведении осужденного, не учтенных судом, влекущих смягчение наказания, не находит. 

При санкции ч. 3 ст. 228.1 УК РФ от 8 до 15 лет лишения свободы, ч. 4 ст. 228.1 УК РФ – от 10 до 20 лет лишения свободы президиум снижает наказание осужденному с применением ст. 64 УК РФ, кроме того, учитывает требования ч. 3 ст. 66 УК РФ по неоконченному преступлению. 

Процессуальные издержки, связанные с участием адвоката в суде кассационной инстанции, в соответствии с положениями ст. 131, 132 УПК РФ не подлежат возмещению за счет осужденного.

Руководствуясь ст. 401. 14, ст. 401.15 УПК РФ, президиум 

постановил:

Кассационную жалобу ФИО1 удовлетворить частично.

Приговор Центрального районного суда г. Читы от 11 апреля 2017 года 

и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 26 июня 2017 года в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из приговора указание о совершении ФИО1 

преступлений в составе организованной группы и его осуждение по квалифицирующему признаку, предусмотренному п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. 

Переквалифицировать его действия с п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на п. п. «а», «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по ней с учетом положений ст. 64 УК РФ назначить 5 лет 6 месяцев лишения свободы.

Его же действия переквалифицировать с ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по ней с учетом ч. 3 ст. 66, ст. 64 УК РФ назначить 3 года 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначить 6 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Процессуальные издержки, связанные с участием адвоката в суде 

кассационной инстанции в сумме 2 700 рублей, возместить за счет федерального бюджета РФ.

Председательствующий Н.П. Шишкина

<

данные изъяты>