Мировой судья Шишова С.А. 

Дело №10-8/19

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. ФИО1 20 мая 2019 года

Можгинский районный суд Удмуртской Республики в составе 

председательствующего - судьи Сундукова Ф.Э.,

при секретаре Яковлевой М.Л.,

с участием государственного обвинителя – старшего помощника Можгинского межрайонного прокурора Николаева Р.В.,

осужденного ФИО3, 

защитника - адвоката Шутова А.Ф., представившего удостоверение №*** и ордер №*** от дд.мм.гггг,

рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению помощника Можгинского межрайонного прокурора Фатыхова И.Р. на приговор мирового судьи судебного участка № 2 Можгинского района Удмуртской Республики от 04 апреля 2019 года, которым: 

ФИО3, дд.мм.гггг года рождения, уроженец 

<

***>, гражданин Российской Федерации, образование среднее профессиональное, в браке не состоящий, неработающий, военнообязанный, зарегистрированный по адресу: 

<

***> 

<

***>, 

<

***> Русский Сюгаил, 

<

***>, проживающий по адресу: Удмуртская 

<

***> ранее судимый:

1) 05 ноября 2004 года по приговору Можгинского городского суда УР по ч. 4 ст. 166, ч. 4 ст. 111 УК РФ в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ (с учетом постановления Завьяловского районного суда УР от 10 октября 2011 года) к 08 годам 11 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. По постановлению Завьяловского районного суда УР от 26 апреля 2012 года освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 01 год 02 месяца. 

2) 24 мая 2018 года по приговору Можгинского районного суда УР по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 01 году 08 месяцам лишения свободы в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 02 года. Постановлением Можгинского районного суда УР от 20 августа 2018 года испытательный срок продлен до 02 лет 01 месяца. 

3) 27 февраля 2019 года по приговору Можгинского районного суда УР по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ к 04 месяцам лишения свободы. На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Можгинского районного суда УР от 24 мая 2018 года и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию не отбытой части наказания по приговору Можгинского районного суда УР от 24 мая 2018 года окончательно назначено наказание в виде 01 года 08 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. 

осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 139 УК РФ к 04 месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 5 % заработной платы. В соответствии с ч. 1 ст. 71, ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Можгинского районного суда УР от 27 февраля 2019 года окончательно назначено наказание в виде 01 года 08 месяцев 20 дней лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. 

Мера пресечения изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу. Срок наказания исчислен с 03 апреля 2019 года с зачетом в срок наказания периода отбывания наказания по приговору Можгинского районного суда УР от 27 февраля 2019 года с 27 февраля 2019 года по 02 апреля 2019 года. Кроме того, в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено время содержания под стражей с 03 апреля 2019 года до вступления приговора в законную силу в срок наказания в виде лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

УСТАНОВИЛ:

По приговору мирового судьи судебного участка № 2 Можгинского района Удмуртской Республики от 04 апреля 2019 года ФИО3 осужден за незаконное проникновение дд.мм.гггг около 20 часов 30 минут в жилище Потерпевший №1 против воли последней, расположенное по адресу: 

<

***>. 

15 апреля 2019 года в суд поступило апелляционное представление государственного обвинителя – помощника Можгинского межрайонного прокурора Фатыхова И.Р. с требованием об отмене вышеуказанного приговора в связи с существенным нарушением уголовно-процессуального закона, неправильным применением уголовного закона, и направлением дела на новое рассмотрение в ином составе суда. 

Апелляционное представление мотивировано тем, что в нарушение положений п. 4 ст. 304 УПК РФ в вводной части приговора мировой судья не указал точный адрес фактического места жительства подсудимого. В нарушение требований ч. 7 ст. 302 УПК РФ мировой судья неверно определил начало исчисления срока отбывания ФИО3 наказания, вместо указания на исчисление срока наказания с 04 апреля 2019 года указал 03 апреля 2019 года. По указанной причине мировой судья также неверно определил начало срока зачета времени содержания под стражей в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ с 03 апреля 2019 года вместо 04 апреля 2019 года и период зачета отбытого по приговору Можгинского районного суда УР 27 февраля 2019 года наказания с 27 февраля 2019 года по 02 апреля 2019 года вместо с 27 февраля 2019 года по 03 апреля 2019 года. Определив ФИО3 местом отбывания наказания колонию строгого режима при применении положений п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ мировой судья определил, что отбывать наказание осужденному надлежит в исправительной колонии общего режима. 

В судебном заседании государственный обвинитель просил изменить приговор по доводам, изложенным в представлении.

Осуждённый ФИО3, его защитник - адвокат Шутов А.Ф., против удовлетворения представления не возражали.

Рассмотрев доводы апелляционного представления, выслушав мнение сторон, рассмотрев материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 389.19 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке суд не связан доводами апелляционных жалобы, представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

Как установлено, приговор в отношении ФИО3 постановлен в соответствии с главой 40 УПК РФ без проведения судебного разбирательства. 

Ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке осужденным заявлено добровольно и после консультации с защитником, о чем он заявил в условиях открытого судебного разбирательства.

Суд убедился в том, что ФИО3 осознал характер и последствия заявленного им ходатайства. Каких-либо данных, свидетельствующих о нарушении органами предварительного расследования и судом прав осужденного, в том числе и права на защиту, в материалах уголовного дела не имеется.

Постановляя приговор без проведения судебного разбирательства, суд пришел к обоснованному выводу о том, что обвинение, с которым осужденный согласился, подтверждается собранными по делу доказательствами, и оснований для отказа в удовлетворении заявленного ФИО3 ходатайства не имеется.

Действия ФИО3 верно квалифицированы по ч. 1 ст. 139 УК РФ исходя из установленных мировым судьей обстоятельств.

При определении вида и меры наказания мировой судья учел характер и степень общественной опасности как совершенного преступления, так и ранее совершенных преступлений, данные о личности подсудимого, о его семейном, материальном положении, состоянии здоровья, наличие смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств и обоснованно сделал вывод о том, что подсудимому с учетом наличия в его действиях рецидива преступлений должно быть назначено наказание в виде исправительных работ – наиболее строго вида наказания, предусмотренного санкцией ч. 1 ст. 139 УК РФ. 

Размер наказания ФИО3 определен мировым судьей с применением положений ч. 5 ст. 62 и ч. 2 ст. 68 УК РФ правильно. 

Окончательное наказание с учетом совершения преступления по настоящему делу до вынесения приговора Можгинским районным судом 27 февраля 2019 года назначено по правилам ч. 5 ст. 69, ч. 1 ст. 71 УК РФ обосновано. 

Вид исправительного учреждения, в котором ФИО3 надлежит отбывать окончательное наказание определен мировым судьей согласно п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ – колония строго режима, поскольку в действиях осужденного содержится рецидив преступлений, который опасным или особо опасным не является. 

Между тем, определив ФИО3 вид и размер окончательного наказания, избрав меру пресечения, при определении даты, с которой следует исчислять наказание, а также произведя зачет срока содержания под стражей и отбытого наказания, мировым судьей были допущены нарушения, повлекшие за собой неверное исчисление указанных сроков. 

Как следует из материалов дела, при провозглашении приговора 04 апреля 2019 года и назначении окончательного наказания в виде лишения свободы, осужденному изменена мера пресечения с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу, ФИО3 взят под стражу в зале суда. 

При этом мировой судья в резолютивной части приговора указал на начало исчисления срока отбывания наказания с 03 апреля 2019 года, что не соответствует как обстоятельствам дела, так и требованиям уголовного закона. 

Федеральным законом от 03.07.2018 года № 186-ФЗ, вступившим в законную силу с 14 июля 2018 года, в статью 72 УК РФ внесены изменения, определяющие порядок зачета срока содержания под стражей в срок лишения свободы, а также начало течения срока отбывания наказания.

Указанным законом статья 72 УК РФ дополнена частью 3.1 согласно которой время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями третьей.2 и третьей.3 настоящей статьи, из расчета один день за:

а) один день отбывания наказания в тюрьме либо исправительной колонии строгого или особого режима;

б) полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии либо исправительной колонии общего режима;

в) два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

В соответствии с данными положениями, время содержания лица под стражей засчитывается до вступления приговора в законную силу, в том числе и в случаях избрания указанной меры пресечения при постановлении приговора. При этом началом срока исчисления наказания является день вступления приговора в законную силу.

Неверное применение положений указанного закона привело к ошибочному определению мировым судьей даты начала исчисления срока отбывания наказания, определению срока содержания под стражей как: « … с 03 апреля 2019 года…», а также зачету в окончательное наказание периода отбытого наказания по приговору Можгинского районного суда от 27 февраля 2019 года с 27 февраля 2019 года по 02 апреля 2019 года. 

Кром того, правильно определив вид исправительного учреждения в котором надлежит отбывать наказание ФИО3 - колонию строго режима и применив в связи с этим положения п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ при осуществлении зачета срока содержания под стражей в срок наказания, мировой судья ошибочно указал вид исправительной колонии общего режима. 

В силу положений п. 3 ст. 389.15 УПК РФ неправильное применение уголовного закона является основаниями для изменения судебного решения в апелляционном порядке. 

Вследствие чего суд находит доводы апелляционного представления прокурора в данной части обоснованными и заслуживающими внимания, а приговор мирового судьи подлежащим изменению.

В тоже время, суд отмечает, что предложенный государственным обвинителем порядок определения даты начала исчисления срока наказания, зачета времени содержания под стражей и отбытого наказания не соответствует положениям ст. 72 УК РФ в редакции Федерального закона от 03.07.2018 года № 186-ФЗ.

В связи с чем суд апелляционной инстанции считает необходимым выйти за пределы доводов апелляционного представления и определить периоды исчисления срока наказания, зачета срока содержания под стражей и отбытого наказания самостоятельно с учетом положений указанного закона. 

Относительно доводов апелляционного представления о неуказании мировым судьей в вводной части приговора точного адреса места фактического жительства подсудимого суд приходит к следующему. 

В соответствии с п. 4 ст. 304 УПК РФ в вводной части приговора указываются фамилия, имя и отчество подсудимого, дата и место его рождения, место жительства, место работы, род занятий, образование, семейное положение и иные данные о личности подсудимого, имеющие значение для уголовного дела.

Согласно материалам уголовного дела, обвинительному заключению, ФИО3 имея регистрацию по адресу: 

<

***>, 

<

***>, д. ФИО2, 

<

***>, фактически проживал по адресу: 

<

***>. 

Между тем, в вводной части приговора мировым судьей в анкетных данных подсудимого ФИО3 помимо места его регистрации указано место жительства в неполном виде без указания конкретного населенного пункта, улицы, дома: «…Удмуртская Республика, 

<

***>», что не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. 

В связи с чем доводы апелляционного представления в данной части также подлежат удовлетворению, вводная часть приговора подлежит дополнению указанием фактического адреса места жительства подсудимого. 

Однако, внесение соответствующих изменений не влечет усиление либо смягчение назначенного осужденному наказания. 

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих отмену приговора, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

внести в резолютивную часть приговора мирового судьи судебного участка № 2 Можгинского района Удмуртской Республики от 04 апреля 2019 года в отношении ФИО3, осужденного за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 139 УК РФ, следующие изменения: 

- срок отбывания наказания исчислять с 20 мая 2019 года. 

- на основании п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей ФИО3 с 04 апреля 2019 года до 20 мая 2019 года зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима,

- зачесть в срок отбывания наказания в виде лишения свободы по настоящему приговору период отбывания ФИО3 наказания по приговору Можгинского районного суда УР от 27 февраля 2019 года с 27 февраля 2019 года по 03 апреля 2019 года. 

Вводную часть приговора дополнить указанием о месте жительства подсудимого: 

<

***>.

В остальной части приговор оставить без изменения. 

Апелляционное представление помощника Можгинского межрайонного прокурора Фатыхова И.Р. удовлетворить частично.

Председательствующий судья Ф.Э. Сундуков