В суде первой инстанции дело рассмотрел судья Целищев М.С.

Дело № 22-1491/2021

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г.Хабаровск 24 июня 2021 года

Хабаровский краевой суд в составе 

председательствующего Лунгу И.В.,

при секретаре Дежиной И.С.,

с участием 

прокурора Ковальчук Г.А.,

защитника-адвоката Трегубовой И.П.,

осужденного ФИО1,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению исполняющего обязанности первого заместителя прокурора Индустриального района г.Хабаровска Рудь В.А., апелляционной жалобе осужденного ФИО1 на приговор Индустриального районного суда г.Хабаровска от 12 марта 2021 года, 

которым ФИО1, 

<

данные изъяты>, ранее судимый:

- 26 декабря 2019 года тем же судом по п.«а» ч.2 ст.158, п.«а» ч.2 ст.158, п.«а» ч.2 ст.158 УК РФ с применением ч.2 ст.69 УК РФ на 1 год 6 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,

- 25 февраля 2020 года тем же судом по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ на 2 года лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,

- 29 июня 2020 года тем же судом по ч.3 ст.30, ст.158.1, ст.158.1, ст.158.1 УК РФ с применением ч.2 ст.69 УК РФ на 250 часов обязательных работ; наказание по приговорам от 26 декабря 2019 года и 25 февраля 2020 года постановлено исполнять самостоятельно; 3 декабря 2020 года снят с учета в филиале по Железнодорожному району г.Хабаровска ФКУ УИИ УФСИН России по Хабаровскому краю по отбытии наказания,

осужденный: 2 февраля 2021 года приговором мирового судьи судебного участка № 11 судебного района «Индустриальный район г.Хабаровска», с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением Индустриального районного суда г.Хабаровска от 8 апреля 2021 года, по ч.1 ст.158, ч.1 ст.158 УК РФ с применением ч.2 ст.69 УК РФ на 5 месяцев лишения свободы. На основании ст.74, 70 УК РФ отменены условные осуждения по приговорам от 26 декабря 2019 года и от 25 февраля 2020 года с назначением по совокупности приговоров окончательно 2 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении. Зачтено время содержания под стражей с 17 января 2021 года по день вступления приговора в законную силу,

осужден по ч.3 ст.30 ст.158.1 УК РФ на 3 месяца лишения свободы,

На основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору от 2 февраля 2021 года окончательно назначено 2 года 3 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

Мера пресечения оставлена без изменения – заключение под стражу.

Срок наказания исчислен со дня прибытия ФИО1 в колонию-поселение.

Зачтено время содержания под стражей с 17 января 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении и время следования в колонию поселение из расчета один день за один день. 

Изучив материалы дела, выслушав выступления прокурора Ковальчук Г.А. об удовлетворении апелляционного представления, адвоката Трегубовой И.П. и осужденного ФИО1 об удовлетворении апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции

у с т а н о в и л:

по приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от 12 марта 2021 года ФИО1 признан виновным в покушении 15 августа 2020 года на мелкое хищение принадлежащего ЗАО «Ориент» имущества: Бренди Рубинов Виньяк VS 40% стоимостью 845 рублей 08 копеек без учета НДС, в торговом зале магазина «Винлаб» ЗАО «Ориент», чем мог причинить ЗАО «Ориент» имущественный ущерб в указанном размере, будучи подвергнутым административному наказанию, за мелкое хищение, предусмотренное ч.2 ст.7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (постановление мирового судьи судебного участка № 14 судебного района «Индустриальный район г.Хабаровска» от 26 августа 2019 года, вступило в законную силу 20 сентября 2019 года).

Преступление совершено в г.Хабаровске при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Уголовное дело расследовано в порядке главы 32.1 УПК РФ (дознание в сокращённой форме), рассмотрено судом в порядке главы 40 УПК РФ в связи с согласием ФИО1 с предъявленным обвинением и его соответствующим ходатайством.

В апелляционном представлении исполняющий обязанности заместителя прокурора Индустриального района г.Хабаровска Рудь В.А. указывает, что приговор незаконный в связи с неправильным применением уголовного закона, и несправедливый вследствие чрезмерной суровости, мотивируя тем, что с учетом смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных п.«и» ч.1 ст.61 УК РФ (явка с повинной, активное способствование расследованию и раскрытию преступления), санкции ст.158.1 УК РФ, предусматривающей максимальное наказание до 1 года лишения свободы, положений ст.66, ч.1, 5 ст.62 УК РФ, максимально возможное наказание в данном случае 3 месяца лишения свободы. 

При этом судом также учтены иные обстоятельства, смягчающие наказание ФИО1: состояние здоровья, наличие на иждивении несовершеннолетнего ребенка и другие, таким образом, судом при назначении наказания указанные смягчающие обстоятельства фактически не учтены. 

Кроме того, при назначении окончательного наказания указано на назначение наказания путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору от 2 февраля 2021 года, то есть фактически назначено наказание по правилам ст.70 УК РФ.

Прокурор просит приговор отменить, вынести обвинительный приговор, которым признать ФИО1 виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30 ст.158.1 УК РФ, и назначить ему наказание в виде 2 месяцев лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного присоединения наказания, назначенного по приговору от 2 февраля 2021 года, окончательно назначить наказание в виде 2 лет 2 месяцев 15 дней лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении. 

Меру пресечения в виде содержания под стражей оставить без изменения до вступления приговора суда в законную силу, зачесть в срок отбытия время содержания под стражей с 17 января 2021 года по день вступления приговора суда в законную силу из расчета 1 день содержания под стражей за 2 дня отбывания наказания в колонии-поселении. 

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1 указывает, что приговор может быть изменен в силу того, что предыдущий приговор находится на апелляционном рассмотрении; им поданы кассационные жалобы на другие приговоры в связи с процессуальными нарушениями по ним. 

Судом нарушены положения закона о значительности ущерба, им нанесен ущерб не более 5000 рублей юридическому лицу.

Суд выразил личное мнение о нем и не согласился принять позицию прокурора о согласии с его ходатайством о примирении сторон в связи с полным возмещением ущерба, открыто заявил прокурору запросить ему наказание.

Проверив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, сторон в судебном заседании, суд апелляционной инстанции находит, что приговор в отношении ФИО1 постановлен судом с соблюдением требований ст.316 и ст.317 УПК РФ, с изъятиями, предусмотренными ст.226.9 УПК РФ, при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

Виновность ФИО1 в совершении преступления, установленного приговором, подтверждена имеющимися в материалах дела доказательствами, его действиям дана правильная правовая оценка по ч.3 ст.30 статьи 158.1 УК РФ, которая, вопреки доводу апелляционной жалобы осужденного, не предусматривает значительность ущерба, и этот квалифицирующие признак ФИО1 не вменен.

Оснований для сомнений во вменяемости осужденного, который на учёте у врача-психиатра не стоит, психическими заболеваниями не страдает, объективно не установлено. 

При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного.

Смягчающими наказание ФИО1 обстоятельствами суд признал явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, полное признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья, наличие хронического заболевания, принесение извинений потерпевшему, возмещение ущерба, причиненного преступлением, наличие на иждивении несовершеннолетнего ребенка, возраст подсудимого. 

Отягчающих наказание обстоятельств не установлено. 

Вместе с тем суд обоснованно не счел возможным изменение категории совершенного осужденным преступления на менее тяжкую согласно ч.6 ст.15 УК РФ - оно наименьшей категории тяжести, назначение более мягкого наказания, чем реальное лишение свободы, постановление приговора без назначения наказания или освобождение виновного от наказания, в связи с их отсутствием для этого оснований. 

С учетом данных о личности ФИО1, неоднократно судимого за совершение умышленных преступлений аналогичной направленности, более мягкое наказание, освобождение от наказания, нецелесообразны и не будут соответствовать принципам законности и справедливости.Доводы осужденного, сводящиеся к оспариванию объективности суда, безосновательны. Таких данных материалы дела не содержат, как и данных о согласии прокурора с его ходатайством о прекращении уголовного дела о примирении сторон в связи с полным возмещением ущерба. 

Вопреки этим доводам, согласно протоколу судебного заседания от 12 марта 2021 года - государственный обвинитель не возражал против ходатайства подсудимого об особом порядке судебного разбирательства. Ходатайств о прекращении уголовного дела сторонами не заявлялось. 

В любом случае подобные ходатайства в отношении ФИО1 не подлежали удовлетворению. Уголовным законом предусмотрено, что, прежде всего, условием освобождения от уголовной ответственности за примирением сторон (как и в связи с деятельным раскаянием, с применением судебного штрафа) является факт совершения обвиняемым лицом преступления впервые (ст.75, 76, 76.1 УК РФ). ФИО1 к таким лицам не относится, настоящее преступление совершил в течение испытательных сроков по приговорам от 26 декабря 2019 года, от 25 февраля 2020 года, в период отбывания наказания по приговору от 29 июня 2020 года. Наказания по приговорам от 26 декабря 2019 года и от 25 февраля 2020 года учтены приговором от 2 февраля 2021 года, поэтому окончательное наказание должно быть назначено по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.

Вид исправительного учреждения - колония-поселение - назначен ФИО1 в соответствии с п.«а» ч.1 ст.58 УК РФ. 

Вместе с тем приговор подлежит изменению на основании ст.389.15 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона, повлиявшим на исход дела. 

При назначении наказания за совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст.30 ст.158.1 УК РФ, как обоснованно указано в апелляционном представлении, суд не учел совокупные правила ч.3 ст.66 УК РФ и ч.1, 5 ст.62 УК РФ, в соответствии с которыми и, исходя из разъяснений п.34 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» за неоконченное преступление указанная в ст.62 УК РФ часть наказания исчисляется от срока или размера наказания, которые могут быть назначены по правилам статьи 66 УК РФ.

Санкция ст.158.1 УК РФ предусматривает максимально возможное наказание сроком 1 год лишения свободы. Следовательно, при установленных судом смягчающих наказание обстоятельствах, предусмотренных п.«и» и «к» ч.1 ст.61 УК РФ, отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, с учетом постановления обвинительного приговора по уголовному делу, дознание по которому проводилось в сокращенной форме, 3 месяца лишения свободы это максимально возможное наказание. Между тем, судом установлены и другие смягчающие наказание осужденного обстоятельства, а по смыслу закона (ст.60 УК РФ) наказание за каждое преступление должно назначаться с учетом всех смягчающих обстоятельств.

Также верно прокурором указано, что суд неправильно назначил наказание по совокупности преступлений - на основании ч.5 ст.69 УК РФ - путем присоединения наказаний, то есть на основании ст.70 УК РФ, предусматривающей правила назначения наказания по совокупности приговоров. По правилам ч.2 ст.69 УК РФ, подлежащей применению в данном случае, окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний. И эти правила менее строгие по сравнению с правилами ст.70 УК РФ.

Являются обоснованными и доводы осужденного о необходимости учесть изменения приговора мирового судьи от 2 февраля 2021 года, внесенные апелляционным постановлением от 8 апреля 2021 года.

Согласно полученным судом апелляционной инстанции данным, приговор мирового судьи судебного участка № 11 судебного района «Индустриальный район г.Хабаровска» от 2 февраля 2021 года, которым ФИО1 был осужден к лишению свободы по ч.1 ст.158 УК РФ на срок 5 месяцев, по ч.1 ст.158 УК РФ на срок 5 месяцев, на основании ч.2 ст.69 УК РФ – на срок 6 месяцев. На основании ч.4 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам от 26 декабря 2019 года и от 25 февраля 2020 года и в соответствии со ст.70 УК РФ назначено окончательное наказание сроком 2 года 2 месяца лишения свободы, изменен апелляционным постановлением Индустриального районного суда г.Хабаровска от 8 апреля 2021 года, назначенное ФИО1 наказание за каждое преступление, предусмотренное ч.1 ст.158 УК РФ, смягчено до 4 месяцев лишения свободы, по правилам ч.2 ст.69 УК РФ до 5 месяцев лишения свободы, по правилам ст.70 УК РФ до 2 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении. 

Учитывая вышеизложенное, а также наличие совокупности смягчающих наказание обстоятельств, указанных в приговоре от 12 марта 2021 года, суд апелляционной инстанции находит справедливым при назначении ФИО1 окончательного наказания на основании ч.5 ст.69 УК РФ вместо принципа частичного сложения наказаний применить принцип поглощения менее строгого наказания более строгим наказанием. 

Кроме того, в приговоре ошибочно исчислен срок окончательного наказания со дня прибытия осужденного в колонию-поселение, - по настоящему делу ФИО1 содержится под стражей в порядке меры пресечения; не указано, что в окончательное наказание, назначенное по совокупности преступлений, зачтено наказание, отбытое по приговору от 2 февраля 2021 года – как того требуют правила ч.5 ст.69 УК РФ.

Срок отбывания наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, исчисляется со дня вступления в силу последнего приговора. Согласно ч.1 ст.391 УПК РФ приговор суда первой инстанции вступает в законную силу в день вынесения постановления судом апелляционной инстанции. 

Производится зачет времени предварительного содержания под стражей по последнему делу в порядке меры пресечения или задержания, а также наказание, отбытое полностью или частично по первому приговору. При этом указанный зачет осуществляется в порядке и пределах, установленных ст.72 УК РФ, до вступления приговора в законную силу, с учетом установленных ч.3.1 ст.72 УК РФ коэффициентов кратности, по п.«в» - один день за два дня для колонии-поселения.

То есть, срок отбывания наказания ФИО1 по настоящему делу исчисляется с 24 июня 2021 года. В окончательное наказание, назначенное по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, подлежит зачету наказание, отбытое по приговору от 2 февраля 2021 года, и время содержания под стражей по настоящему делу в порядке меры пресечения с учетом установленных ч.3.1 ст.72 УК РФ коэффициентов кратности: с 17 января 2021 года по 24 июня 2021 года из расчета один день за два дня.

Оснований для отмены приговора не имеется, поскольку указанные нарушения могут быть исправлены судом апелляционной инстанции путем внесения в приговор соответствующих изменений.

Что касается заявления осужденного в суде апелляционной инстанции об обжаловании прокурором в кассационном порядке приговора от 25 февраля 2020 года, то в силу ст.392 УПК РФ после вступления в законную силу судебное решение является обязательным и подлежит неукоснительному исполнению на всей территории Российской Федерации. Возможность пересмотра состоявшихся судебных решений вышестоящим судом их исполнение не приостанавливает.

Таким образом, апелляционное представление и апелляционная жалоба удовлетворяются частично.

Постановление суда апелляционной инстанции вступает в законную силу с момента его провозглашения (ч.4 ст.391 УПК РФ).

Руководствуясь ст.389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

п о с т а н о в и л:

приговор Индустриального районного суда г.Хабаровска от 12 марта 2021 года в отношении ФИО1 изменить: 

смягчить назначенное ему наказание по ч.3 ст.30 ст.158.1 УК РФ до двух месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения назначенного наказания наказанием, назначенным по приговору от 2 февраля 2021 года (с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением Индустриального районного суда г.Хабаровска от 8 апреля 2021 года), назначить ФИО1 окончательное наказание сроком два года один месяц лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

В окончательное наказание зачесть наказание, отбытое по приговору от 2 февраля 2021 года. 

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное представление и апелляционную жалобу считать удовлетворенными частично.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в Девятый кассационный суд общей юрисдикции, через районный суд, постановивший приговор, в течение шести месяцев со дня провозглашения, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения копии постановления.

Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий Лунгу И.В