№ 44-У-2/2019 (44-У-143/2018)

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

президиума Омского областного суда

г. Омск 14 января 2019 года

Президиум Омского областного суда в составе:

председательствующего Яркового В.А.,

членов президиума Светенко Е.С., Холодовой М.П., Храменок М.Г.,

ФИО1, ФИО2,

с участием заместителя прокурора Омской области Тебеньковой Е.М.,

осужденного ФИО3, при секретаре Маслий Т.Л.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению прокурора Омской области Спиридонова А.П. на приговор Октябрьского районного суда г. Омска от 18.09.2018 года в отношении ФИО3, 

УСТАНОВИЛ:

Приговором Октябрьского районного суда г. Омска от 18.09.2018 года 

ФИО3, 

<

...> г.р., уроженец 

<

...>, ранее судимый 

28.07.2015 года Октябрьским районным судом г. Омска по ч. 2 ст. 228 УК РФ с применением ч. 6.1 ст. 88 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком в 1 год 

(20.04.2016 года Ленинским районным судом г. Омска условное осуждение отменено), 

освободившийся 19.10.2017 года по отбытии наказания, 

осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

ФИО3 взят под стражу в зале суда. Срок наказания исчислен с 18.09.2018 года. 

На основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции ФЗ № 186 от 03.07.2018 года) время содержания под стражей ФИО3 с 18.09.2018 года по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

ФИО3 признан виновным и осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта 11, 46 г наркотического вещества, содержащего в своем составе производное N-метилэфедрона. Преступление совершено 

<

...> около 11 часов в городе Омске.

Как это следует из приговора, ФИО3 незаконно приобрел путем обнаружения в грунте у трубы, расположенной справа 

<

...> оставленное неустановленным следствием лицом, заранее неоплаченное им наркотическое средство - 

<

...>. После чего, ФИО3, осознавая преступный характер своих действий, стал незаконно хранить при себе наркотическое средство - 

<

...>, для личного употребления, без цели сбыта, вплоть до момента задержания сотрудниками полиции.

<

...> около 15.30 час. ФИО3, был задержан сотрудниками полиции у 

<

...>, и в ходе личного досмотра, проведенного по месту задержания, у 

<

...>, в присутствии граждан, в период времени с 17.30 час. до 18.05 час. 

<

...> у него было обнаружено и изъято 18 пакетиков с наркотическим средством - веществом, содержащем в своем составе производное 

<

...> хранимым им для личного употребления, без цели сбыта.

Кроме того, в ходе осмотра места происшествия, проведенного 

<

...> в период времени с 18.46 час. до 19.20 час. по адресу г

<

...> автомобиле «№ 

<

...>», государственный регистрационный знак № 

<

...> регион, был обнаружен и изъят 1 пакет с веществом, содержащем в своем составе наркотическое средство производное 

<

...> г., хранимое ФИО3 для личного употребления, без цели сбыта, а также в ходе осмотра грунта у коллектора, расположенного с торца 

<

...> обнаружен и изъят 1 пакет с наркотическим средством - 

<

...> оставленное ФИО3 для личного употребления, без цели сбыта.

В судебном заседании ФИО3 вину признал частично.

В кассационном представлении прокурор, не оспаривая фактических обстоятельств, установленных судом, квалификации действий ФИО3, вид и размер назначенного ему наказания, считает приговор подлежащим изменению в связи с допущенными нарушениями, искажающими суть правосудия и смысл судебного решения, как акта правосудия.

Оспаривает выводы суда о необходимости применения положений ст. 72 УК РФ (в редакции ФЗ № 186 от 03.07.2018), согласно п. «б» ч. 3.1 которой время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Обращает внимание, что указанные положения закона не распространяются на лиц, осужденных за совершение преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 228 УК РФ, поскольку согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания таких лиц под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Просит исключить из приговора указание о зачете в срок наказания периода содержания под стражей ФИО3 до вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора.

Отмечает, что годичный срок, предусмотренный для пересмотра в кассационном порядке судебного решения по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, не истек.

Заслушав доклад судьи Винклер Т.И., выслушав мнение прокурора Тебеньковой Е.М., поддержавшей доводы кассационного представления в полном объеме, мнение осужденного ФИО3, возражавшего против удовлетворения доводов кассационного представления, проверив материалы уголовного дела, президиум находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Из материалов уголовного дела и постановленного приговора следует, что все юридически значимые обстоятельства по делу установлены правильно. Доказательства обоснованно признаны судом достоверными и положены в основу обвинительного приговора. Осужденным допустимость доказательств не оспаривалась. 

Суд дал должную судебную оценку позиции осужденного, который вину признал частично и утверждал о том, что изъятые в ходе его личного досмотра и около коллектора пакеты с наркотическими средствами, ему не принадлежат и были подброшены сотрудниками полиции. Критическая оценка такой позиции, объяснимая целями смягчения наказания, судом дана верно.

Юридическая оценка действиям ФИО3 по ч.2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, дана судом правильно. Выводы суда основаны на фактических обстоятельствах дела и на правильном применении уголовного закона.

При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, отнесенного законодателем к категории тяжкого, принял во внимание данные о личности осужденного, смягчающие его наказание обстоятельства. 

Выводы суда относительно назначения наказания, связанного с изоляцией ФИО3 от общества, в должной мере мотивированы и являются правильными. Оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую, для применения положений ст.ст.64, 73 УК РФ суд обоснованно не усмотрел. 

Обстоятельствами, смягчающими наказание осужденного, суд обоснованно учел состояние здоровья, как самого ФИО3, так и его близких родственников, молодой возраст. Обстоятельств, отягчающих наказание, суд не установил.

Наказание в виде лишения свободы ФИО3 на основании п. «б» ч. 1 ст.58 УК РФ надлежит отбывать в исправительной колонии общего режима.

Вместе с тем, при разрешении вопросов исчисления ФИО3 срока наказания в виде лишения свободы и взятия его под стражу в зале суда суд излишне разрешил вопросы зачета в срок наказания времени содержания под стражей ФИО3, допустив неправильное применение уголовного закона, поэтому доводы кассационного представления об изменении приговора являются состоятельными.

В силу ст.401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора суда по основаниям, влекущим ухудшение положение осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления его в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

В соответствии со ст. 401.15 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного закона (неправильного его применения), повлиявшие на исход дела.

И суд допустил такие нарушения, поскольку излишне произвел зачет времени содержания под стражей ФИО3 с 18.09.2018 года по день вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания.

В соответствии п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции ФЗ № 186 от 3 июля 2018 года) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных ч.3.2 ст.72 УК РФ, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Согласно ч.3.2 ст.72 УК РФ (в редакции ФЗ № 186 от 3 июля 2018 года) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные, в частности, ч.2 ст.228 УК РФ.

Как это следует из содержания приговора, ФИО3 осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.2 ст. 228 УК РФ. Поэтому суд 1 инстанции при отсутствии законных оснований при разрешении вопросов исчисления ФИО3 срока наказания в виде лишения свободы и взятия его под стражу в зале суда рассмотрел вопрос о зачета в срок наказания времени содержания под стражей, поскольку п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции ФЗ № 186 от 3 июля 2018 года) в данной конкретной ситуации не подлежал применению.

При таких обстоятельствах, учитывая, что по настоящему делу предусмотренный положениями ст. 401.6 УПК РФ годичный срок, в течение которого допускается поворот к худшему при пересмотре судебного решения в кассационном порядке, не истек, из приговора подлежит исключению не основанное на законе указание о зачете времени содержания под стражей ФИО3 с 18.09.2018 года по день вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного, руководствуясь ч.1 ст.401.14, ст.401.15 УПК РФ, президиум 

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационное представление прокурора Омской области Спиридонова А.П. удовлетворить.

Приговор Октябрьского районного суда г. Омска от 18.09.2018 года в отношении ФИО3 изменить.

Исключить из резолютивной части приговора указание о зачете на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции ФЗ № 186 от 03.07.2018 года) в срок отбытия наказания времени содержания под стражей ФИО3 с 18.09.2018 года по день вступления приговора в законную силу (включительно) из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

В остальной части судебное решение оставить без изменения.

Председательствующий В.А.Ярковой