Копия 

<

адрес>

РЕШЕНИЕ

ИФИО1

<

адрес> 05 октября 2018 года

Нижегородский гарнизонный военный суд в составе: председательствующего судьи Сидельникова М.В., при секретаре судебного заседания ФИО7, с участием административного истца ФИО2, представителя командира войсковой части № ФИО3, представителя начальника Регионального управления военной полиции (по Западному военному округу) (далее - РУВП по ЗВО) майора ФИО4, представителя военного прокурора Мулинского гарнизона старшего лейтенанта юстиции ФИО5, рассмотрев административное дело №а-276/2018 по административному исковому заявлению военнослужащего войсковой части № старшего лейтенанта ФИО2 об оспаривании действий (бездействия) начальника РУВП по ЗВО и командования войсковой части №, связанного с отказом в зачислении в распоряжение командира и не увольнением с военной службы в связи с проведением организационно-штатных мероприятий, оспаривающего приказ Министра обороны Российской Федерации о назначении его на равную воинскую должность,

установил:

ФИО2 обратился в Нижегородский гарнизонный военный суд с административным исковым заявлением и дополнительными заявлениями с уточнёнными требованиями, в которых указал, что он проходил военную службу в должности командира дисциплинарного взвода дисциплинарной роты в войсковой части №, в которой на основании директивы Министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ №-дсп и указаний начальника Генерального штаба Вооруженных сил Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ №дсп, указаний начальника штаба Западного военного округа от ДД.ММ.ГГГГ № до ДД.ММ.ГГГГ произведены организационно-штатные мероприятия (далее - ОШМ), связанные с сокращением занимаемой административным истцом воинской должности.

Как указал административный истец, в распоряжение командира он не выводился, вместе с тем на основании приказа Начальника РУВП по ЗВО № от ДД.ММ.ГГГГ ему установлен оклад по воинскому званию, оклад по воинской должности и ежемесячная надбавка за выслугу лет, как военнослужащему, находящемуся в распоряжении. ФИО2 указал, что от предложенных вышестоящих и нижестоящих должностей он отказался и ДД.ММ.ГГГГ обратился с рапортом к командиру войсковой части № о досрочном увольнении его из рядов ВС РФ по организационно-штатным мероприятиям после обеспечения жилым помещением.

Командир войсковой части № уведомлением № от ДД.ММ.ГГГГ отказал ему в увольнении по данному основанию.

Приказом Министра обороны Российской Федерации № от ДД.ММ.ГГГГ он был назначен на равнозначную должность.

Полагая свои права нарушенными, административный истец, с учетом неоднократных устных и письменных уточнений, просил суд:

- признать решение командира войсковой части №, оформленное уведомлением № от ДД.ММ.ГГГГ, в части отказа зачислить его в распоряжение командира и досрочного увольнения с военной службы в соответствии с подп. «а» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», ст. 23 Федерального закона «О статусе военнослужащих» - незаконным;

- обязать командира войсковой части № оформить представление от ДД.ММ.ГГГГ на зачисление его в распоряжение командира (начальника) и освобождение от воинской должности и представить в порядке подчиненности для принятия решения начальнику регионального управления военной полиции (по Западному военному округу);

- обязать начальника регионального управления военной полиции (по Западному военному округу) оформить представление от ДД.ММ.ГГГГ на зачисление его в распоряжение командира (начальника) и освобождение от воинской должности и представить в порядке подчиненности для принятия решения Министру обороны РФ;

- обязать Министра обороны РФ издать приказ о его зачислении с ДД.ММ.ГГГГ в распоряжение командира (начальника) и освобождении от воинской должности с последующим досрочным увольнением из рядов ВС РФ в связи с организационно-штатными мероприятиями на основании подп. «а» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», ст. 23 Федерального закона «О статусе военнослужащих»;

- признать приказ Министра Обороны РФ № от ДД.ММ.ГГГГ в части его назначения на должность командира дисциплинарного взвода дисциплинарной роты 28 отдельного дисциплинарного батальона - незаконным;

- обязать Министра Обороны РФ отменить приказ № от ДД.ММ.ГГГГ в части его назначения на должность командира дисциплинарного взвода дисциплинарной роты 28 отдельного дисциплинарного батальона.

В судебном заседании ФИО2, настаивая на удовлетворении административного искового заявления, указал, что имеет право на увольнение по организационно-штатным мероприятиям, и свое желание уволиться по данному основанию выразил путем подачи рапорта на имя командира войсковой части. Как считает ФИО2, командование войсковой части не предприняло необходимых мер по его зачислению в распоряжение командира и увольнению с военной службы, а приказ о его переводе на равную должность был издан по истечении 10 месяцев после окончания организационно-штатных мероприятий и поэтому незаконен.

Представители командира войсковой части № ФИО6 и начальника РУВП по ЗВО майор ФИО8 в судебном заседании иск ФИО2 не признали и, считая, что командование войсковой части № и РУВП по ЗВО действовало в соответствии с законодательством и прав истца не нарушало, просили суд в удовлетворении административного иска отказать.

Заслушав объяснения участвующих в деле лиц, заключение прокурора, полагавшего в удовлетворении административного искового заявления отказать, исследовав материалы административного дела, военный суд приходит к следующему.

Выписка из послужного списка ФИО2, выписка из приказа Министра обороны Российской Федерации № от ДД.ММ.ГГГГ подтверждают, что ФИО2 проходил военную службу в войсковой части № на должности командира дисциплинарного взвода дисциплинарной роты.

Согласно выписке из приказа командира войсковой части № № от ДД.ММ.ГГГГ, указанное должностное лицо приказало во исполнение директивы Министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ №-дсп, указаний начальника Генерального штаба Вооруженных сил Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ №дсп, указаний начальника штаба Западного военного округа от ДД.ММ.ГГГГ №, провести до ДД.ММ.ГГГГ ОШМ в войсковой части №.

Из рапорта ФИО2 на имя командира войсковой части № от ДД.ММ.ГГГГ усматривается, что дела и должность командира дисциплинарного взвода дисциплинарной роты сдал.

В соответствии с отношением № от ДД.ММ.ГГГГ ФИО2 был рассмотрен в войсковой части 30683 к назначению на воинскую должность командира взвода противотанковых управляемых ракет батареи противотанкового дивизиона 288 артиллерийской бригады 1 гвардейской танковой армии Западного военного округа.

Из рапорта ФИО2 от ДД.ММ.ГГГГ на имя командира войсковой части № усматривается, что административный истец просил назначить его на низшую воинскую должность командира взвода противотанковых управляемых ракет батареи противотанкового дивизиона 288 артиллерийской бригады 1 гвардейской танковой армии Западного военного округа в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Из ответов врио начальника РУВП по ЗВО № з/2/219 от ДД.ММ.ГГГГ заместителя начальника управления-начальника отдела подбора и расстановки кадров (СВ, ЖВД) управления кадров Западного военного округа № от ДД.ММ.ГГГГ кадров усматривается, что документы, направленные войсковой частью № на назначение ФИО2 на вышеуказанную должность были возвращены без реализации, поскольку положительного решения принято не было, так как военная специальность подготовки не соответствует военно-учетной специальности воинской должности.

Согласно листа беседы с ФИО2 по поводу увольнения с военной службы от ДД.ММ.ГГГГ, административный истец указал, что не согласен с увольнением и желает продолжать службу в частях ЗВО.

Из листов беседы с ФИО2 от ДД.ММ.ГГГГ усматривается, что административный истец отказался от назначения на воинские должности:

- командира взвода военной полиции военной комендатуры (1 разряда) 

<

адрес>;

- начальника гауптвахты комендатуры (1 разряда) 

<

адрес>;

- командира взвода военной полиции военной комендатуры (1 разряда) 

<

адрес>;

- командира взвода военной полиции военной комендатуры (1 разряда) 

<

адрес>, и просил перевести его на воинские должности в войска ЗВО, в связи с нежеланием прохождения военной службы в военной полиции.

В соответствии с копией контракта, ДД.ММ.ГГГГ ФИО2 заключил очередной контракт о прохождении военной службы с Министерством обороны РФ в лице командира войсковой части № до наступления предельного возраста пребывания на военной службе с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, и добровольно дал обязательства: а) проходить военную службу по контракту в течение установленного настоящим контрактом срока; б) в период прохождения военной службы по контракту добросовестно выполнять все общие, должностные и специальные обязанности военнослужащих, установленные законодательством и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

О вступлении в силу данного контракта объявлено приказом Министра обороны Российской Федерации № от ДД.ММ.ГГГГ.

Согласно рапорту ФИО2 на имя командира войсковой части №, датированного ДД.ММ.ГГГГ и зарегистрированного в войсковой части (согласно штампа входящей корреспонденции) ДД.ММ.ГГГГ, административный истец просил ходатайствовать перед вышестоящим командованием о досрочном увольнении его с военной службы по организационно-штатным мероприятиям.

Из листа беседы с ФИО2 от ДД.ММ.ГГГГ усматривается, что административный истец отказался от назначения на равнозначную должность командира дисциплинарного взвода, выразил свое желание быть уволенным с военной службы после обеспечения жилым помещением.

В соответствии с выпиской из приказа Министра обороны Российской Федерации № от ДД.ММ.ГГГГ старший лейтенант ФИО2 освобожден от занимаемой воинской должности и назначен командиром дисциплинарного взвода дисциплинарной роты 28 отдельного дисциплинарного батальона. При этом в данном приказе указано, что ФИО2 назначается на равную воинскую должность в связи с организационно-штатными мероприятиями.

В соответствии с п. 4 ст. 42 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» (далее - Закон) военнослужащий может проходить военную службу не на воинских должностях в случаях: нахождения в распоряжении командира (начальника) - не более трех месяцев; нахождения в распоряжении командира (начальника) в связи с проведением организационно-штатных мероприятий - не более шести месяцев.

В соответствии со ст. 13 Положения для решения вопросов дальнейшего прохождения военной службы военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, могут быть зачислены в распоряжение, как правило, ближайшего прямого командира (начальника), имеющего право издания приказов, должностным лицом, имеющим право назначения на воинскую должность, которую замещает указанный военнослужащий.

Зачисление военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в распоряжение командира (начальника) допускается в следующих случаях и на следующие сроки: а) в случае освобождения от воинской должности (должности) - не более чем на три месяца; б) в случае освобождения от воинской должности (должности) в связи с проведением организационно-штатных мероприятий - не более чем на шесть месяцев.

В соответствии с п. 2 ст. 34 названного Положения, увольнение военнослужащих с военной службы производится по одному из оснований, предусмотренных статьей 51 Закона, как правило, с занимаемых военнослужащими воинских должностей без зачисления в распоряжение соответствующих командиров (начальников). При этом военнослужащие увольняются по истечении срока военной службы или досрочно.

В соответствии с п.п. «а» п. 2 ст. 51 Законавоеннослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями.

При этом необходимыми условиями для увольнения военнослужащего с военной службы по данному основанию, согласно положениям подпункта «а» п. 4 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы (далее - Положения), утвержденного Указом Президента Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ №, являются:

- при сокращении занимаемой им воинской должности (должности), невозможности назначения на равную воинскую должность (должность) и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность (должность);

- по истечении сроков нахождения в распоряжении командира (начальника), установленных пунктом 4 статьи 42 Федерального закона и настоящим Положением, при невозможности назначения на равную воинскую должность (должность) и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность (должность).

Анализ вышеприведённых положений нормативно-правовых актов позволяет прийти суду к выводу, что право увольнения военнослужащих с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями принадлежит командованию, принятию решения об увольнении военнослужащего по указанному основанию должны предшествовать действия командования по уточнению возможности их использования на военной службе и возможно лишь при невозможности назначения их на равные воинские должности.

В соответствии со ст. 3 Положения для граждан, поступивших на военную службу по контракту, началом военной службы считается день вступления в силу контракта; срок военной службы установлен в соответствии с контрактом о прохождении военной службы;срок военной службы истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока контракта.

Согласно ст. 4 Положения контракт заключается между гражданином и от имени Российской Федерации - Министерством обороны Российской Федерации. Заключение контракта, прекращение его действия, а также иные отношения, связанные с ним, регулируются Федеральным законом, а также законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, определяющими порядок прохождения военной службы и статус военнослужащих.

В контракте закрепляются добровольность поступления на военную службу, срок, в течение которого гражданин обязуется проходить военную службу, а также условия контракта.

Условия контракта включают в себя, в частности, обязанность военнослужащего проходить военную службу в Вооруженных Силах Российской Федерации в течение установленного контрактом срока, добросовестно исполнять все общие, должностные и специальные обязанности военнослужащих, установленные законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Контракт прекращает свое действие: а) со дня исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части при увольнении с военной службы, в связи с гибелью (смертью), признанием безвестно отсутствующим или объявлением умершим; б) со дня заключения с военнослужащим нового контракта; в) со дня назначения военнослужащего на должность руководителя федерального органа исполнительной власти или федерального государственного органа, в котором предусмотрена военная служба; г) со дня приостановления военнослужащему военной службы; д) в иных случаях, установленных федеральными законами.

В судебном заседании было установлено, что при проведении в войсковой части № организационно-штатных мероприятий, ФИО2 в распоряжение не выводился и командованием войсковой части предпринимались необходимые меры по его назначению на должность, в соответствии с просьбой выраженной самим административным истцом и представленным им отношением из войсковой части 30683. В феврале 2018 года при поступлении в войсковую часть сведений о том, что назначение ФИО2 на должность в войсковую часть 30683 невозможно, с ним была проведена беседа, в ходе которой административный истец выразил свое несогласие с увольнением и указал, что желает продолжить военную службу в частях ЗВО. В апреле 2018 года истцу были предложены четыре должности (три из них являлись нижестоящими и одна вышестоящей) от которых ФИО2 отказался и выразил свое нежелание увольняться с военной службы.

ДД.ММ.ГГГГ ФИО2 заключил очередной контракт о прохождении военной службы с Министерством обороны РФ в лице командира войсковой части № до наступления предельного возраста пребывания на военной службе по ДД.ММ.ГГГГ, и добровольно взял на себя обязательство проходить военную службу в течение установленного контрактом срока.

ДД.ММ.ГГГГ ФИО2 обратился с рапортом к командиру войсковой части №, в котором просил ходатайствовать о его досрочном увольнении с военной службы в связи с проводимыми организационно-штатными мероприятиями, в связи с истечением срока нахождения в распоряжении, только после обеспечения его и членов его семьи жилым помещением по установленным нормам.

ДД.ММ.ГГГГ ФИО2 была предложена равная должность в войсковой части №, от которой последний также отказался и выразил свое желание быть уволенным с военной службы по организационно-штатными мероприятиям после обеспечения его и членов его семьи жилым помещением.

Таким образом, поскольку у командования имелась возможность назначения ФИО2 на равную воинскую должность, то оснований для его досрочного увольнения с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями отсутствовали.

Приказом Министра обороны Российской Федерации № от ДД.ММ.ГГГГ ФИО2 освобожден от занимаемой воинской должности и назначен на равную должность командиром дисциплинарного взвода дисциплинарной роты 28 отдельного дисциплинарного батальона.

При этом суд считает, что данный приказ издан с соблюдением требований действующего законодательства, в пределах предоставленных полномочий и прав ФИО2 не нарушали.

Довод ФИО2 о том, что приказ о назначении его на должность незаконен, так как был издан спустя 10 месяцев после окончания проводимых в войсковой части № организационно-штатных мероприятий, суд считает несостоятельным, поскольку в судебном заседании было установлено, что истец в распоряжение командира войсковой части не выводился установленным порядком до издания приказа Министра обороны РФ, от занимаемой воинской должности не освобождался. Кроме того, суд обращает свое внимание и на то обстоятельство, что свое желание об увольнении с военной службы ФИО2 высказал лишь ДД.ММ.ГГГГ после подписания очередного контракта о прохождении военной службы, в котором добровольно взял на себя обязательство проходить военную службу по ДД.ММ.ГГГГ.

Таким образом, учитывая вышеизложенные обстоятельства в их совокупности, учитывая, что приказ о назначении ФИО2 на равнозначную должность был издан с соблюдением требований действующего законодательства, основания для вывода его в распоряжение и увольнения с военной службы по организационно-штатными мероприятиям отсутствуют, суд приходит к выводу, что административное исковое заявление ФИО2 удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 175 - 180 и 227 КАС РФ, военный суд

решил:

в удовлетворении административного искового заявления ФИО2, - отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Московский окружной военный суд через Нижегородский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме.

Председательствующий М.В. Сидельников

Копия верна

Судья военного суда М.В. Сидельников

Секретарь судебного заседания ФИО7

ДД.ММ.ГГГГ