№ 44-У-9/2019 (44 –У-150/2018)

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

ПРЕЗИДИУМА ОМСКОГО О. С. 

г. Омск 14 января 2019 года.

Президиум Омского областного суда в составе:

председательствующего Яркового В.А., 

членов президиума Светенко Е.С., Холодовой М.П., Храменок М.Г., Масленкиной С.Ю., Осадчей Е.А.; 

при секретаре Маслий Т.Л.; 

с участием:

заместителя прокурора Омской области Тебеньковой Е.М.;

осужденного ФИО1;

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению прокурора Омской области Спиридонова А.П. о пересмотре приговора Ленинского районного суда г. Омска от 21 июня 2018 года и постановления этого суда от 27 июля 2018 года, принятое в порядке исполнения приговора, уголовное дело № 1 - 235/2018 в отношении осужденного ФИО1, 

У С Т А Н О В И Л:

Приговором Ленинского районного суда г. Омска от 21 июня 2018 года: 

ФИО1, 

<

...> ранее не судимый,

признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 3 ст. 30 - п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ. 

При этом, осужденному назначено наказание по п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, - 6 лет лишения свободы, по ч. 1 ст. 228 УК РФ - 6 месяцев лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 6 лет 1 месяц лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 21.06.2018 с зачетом времени содержания под стражей с 31.05.2018 по 20.06.2018.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу 25.07.2018. 

Постановлением Ленинского районного суда г. Омска от 27.07.2018, принятого в порядке исполнения приговора, без проведения судебного заседания, уточнена резолютивная часть приговора в отношении осужденного ФИО1 Указано о признании ФИО1 виновным в совершении преступлений, предусмотренных п. «б» ч. 3 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Приговором С. ФИО1 признан виновным в совершении 28.12.2017 незаконного сбыта наркотического средства, в значительном размере (производного N-метилэфедрона, массой 0,26 гр.) - 

<

...> незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере (производного N-метилэфедрона, массой 0,28 гр.), совершенном 10.01.2018. 

Преступления совершены в г. Омске при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В ходе судебного разбирательства подсудимый ФИО1 вину признавал частично.

В кассационном представлении прокурор Омской области Спиридонов А.П. не оспаривая установленные обстоятельства преступлений, полагает, что приговор в отношении ФИО1 подлежит отмене в части признания его виновным по ч. 3 ст. 30 - п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по эпизоду от 10.01.2018, а также изменению - ввиду неправильного применения уголовного закона при определении меры государственного принуждения.

При этом, по мнению прокурора, подлежит отмене с прекращением производства постановление суда от 27.07.2018 в отношении осужденного ФИО1, принятое в порядке исполнения приговора, исходя из взаимосвязанных положений ст. 299 УПК РФ, п. 15 ст. 297 УПК РФ, правовой позиции Верховного Суда РФ, изложенной в п. 22 постановления Пленума «О практике применения С. законодательства об исполнении приговора» № 21 от 20.12.2011 с последующими изменениями, согласно которых суд вправе в порядке, предусмотренном ст. 399 УПК РФ, по своей инициативе устранить лишь такие описки и арифметические ошибки, которые не затрагивают существо приговора. 

Как следует из приговора, суд, установив фактические обстоятельства преступления, совершенного ФИО1 10.01.2018, в описательно-мотивировочной части приговора в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 307 УПК РФ правильно привел описание преступного деяния, признанного им доказанным, мотивировал юридическую квалификацию этих незаконных действий осужденного по ч. 1 ст. 228 УК РФ. 

Вместе с тем вопреки требованиям пунктов 2, 3 части 1 ст. 308 УПК РФ в резолютивной части суд признал ФИО1 виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30 - п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Несмотря на то, что указанное существенное нарушение уголовно- процессуального закона после вступления приговора в законную силу подлежало устранению только в кассационном порядке, суд рассмотрел связанный с исполнением судебного решения вопрос о разъяснении сомнений и неясностей.

При этом суд, при вынесении 27.07.2018 указанного выше постановления, не учел, что допущенное нарушение закона не могло быть устранено им в порядке ст. 399 УПК РФ, поскольку его нельзя признать технической ошибкой ввиду того, что оно затрагивает существо приговора.

Кроме того, при назначении наказания суд ошибочно учел, что ФИО1 совершены два преступления, относящиеся к категории особо тяжких. Вместе с тем в соответствии с ч. 2 ст. 15 УК РФ противоправное деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, является преступлением небольшой тяжести. В этой связи допущенное судом при определении меры государственного принуждения нарушение уголовного закона повлияло на справедливость назначенного наказания, что влечет необходимость его смягчения.

Также суд, сославшись на учет всех фактических обстоятельств, пришел к выводу о наличии оснований для изменения категории совершенных преступлений в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ. Однако, как усматривается из резолютивной части приговора, фактически положения приведенной нормы С. не реализованы, категория противоправного деяния, предусмотренного п. «б» ч. 3 ст. 228 УК РФ, на менее тяжкую не изменена, что также повлияло на справедливость назначенного наказания. В связи с этими обстоятельствами, прокурор просит приговор в отношении ФИО1 изменить, из описательно- мотивировочной части исключить указание на учет совершения им двух преступлений, относящихся к категории особо тяжких. В части признания ФИО1 виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30 - п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, приговор отменить. Признать ФИО1 виновным по факту незаконных приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств в значительном размере по ч. 1 ст. 228 УК РФ и назначить ему наказание в виде 5 месяцев лишения свободы, по п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ - 5 лет 10 месяцев лишения свободы. В соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ изменить категорию преступления, предусмотренного п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, на менее тяжкую. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения определить окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 11 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Постановление Ленинского районного суда г. Омска от 27.07.2018 в отношении ФИО1 отменить, производство о разъяснении сомнений и неясностей прекратить.Заслушав доклад судьи Мамичева Ю.Н., изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационного представления, мотивы, послужившие основанием для передачи кассационного представления вместе с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав: заместителя прокурора Омской области Тебенькову Е.М., поддержавшую доводы представления, осужденного возражавшего против изменения вида исправительного учреждения, изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, президиум приходит к убеждению о наличии оснований для изменения приговора по следующим основаниям. Доводы кассационного представления о нарушении судом процедуры уголовного судопроизводства, при составлении приговора, назначении осужденному наказания, по выводам президиума, основаны на фактических обстоятельствах и требованиях уголовного закона, как и о наличии существенных нарушений уголовно – процессуального закона при принятии указанного решения, принятого в порядке исполнения приговора, повлиявших на исход дела. Согласно требованиям ч.1 ст.401.15 УПК РФ, основанием отмены или изменения судебного решения при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно – процессуального закона, повлиявшие на исход дела. Как следует из уголовного дела, описательно – мотивировочной части приговора, суд обоснованно, исходя из совокупности допустимых доказательств, которым дана оценка в приговоре с соблюдением требований закона, установил фактические обстоятельства незаконных действий осужденного ФИО1 Исходя из этих фактических обстоятельств, и на основе правильного применения уголовного закона, суд квалифицировал незаконные действия осужденного ФИО1, как совершение преступлений, предусмотренных п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ, ч.1 ст.228 УК РФ. При этом, в резолютивной части приговора, по второму преступлению, вместо части 1 ст.228 УК РФ, суд признал ФИО1 виновным по ч.3 ст.30 – п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ. При назначении наказания, С. установил наличие у осужденного ФИО1 совокупности смягчающих наказание обстоятельств: частичное признание вины, раскаяние, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наличие несовершеннолетнего ребенка, состояние его здоровья и другие данные, и учитывал их при назначении наказания, а для преступления, предусмотренного ч.3 ст.30 – п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ, суд признал эти обстоятельства исключительными, применил правила ст.64 УК РФ, назначив наказание ниже низшего предела, предусмотренного санкцией этой нормы закона. При этом, суд, при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, указал о наличии оснований для изменения категории совершенного преступления на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст. 15 УК РФ. Однако, фактически, это не учел при назначении наказания по п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ. При этом, как следует из приговора, суд оба преступления ошибочно отнес и категории особо тяжких преступлений. Все эти нарушения уголовного, уголовно - процессуального закона, по выводам президиума повлияли на исход дела, справедливость назначенного осужденному ФИО1 наказания. При этом, принимая решение об изменении приговора в порядке его исполнения, суд принял решение с явным нарушение процедуры уголовного судопроизводства, без проведения судебного заседания, и вопреки названным в кассационном представлении требованиям закона: ст. 299 УПК РФ, п. 15 ст. 297 УПК РФ, правовой позиции Верховного Суда РФ, изложенной в п. 22 постановления Пленума «О практике применения С. законодательства об исполнении приговора» № 21 от 20.12.2011, внес изменения в резолютивную часть приговора. При таких обстоятельствах приговор в отношении осужденного ФИО1 подлежит изменению: из приговора подлежит исключению ссылка на признание этого осужденного виновным по ч.3 ст.30 - п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ, так как ФИО1 виновен по этому эпизоду в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ. Категория преступления, предусмотренного п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, подлежит изменению с особо тяжкого преступления на тяжкое. Из приговора подлежит исключению ссылка на совершение осужденным двух особо тяжких преступлений. Назначенное наказание по ч.1 ст.228 УК РФ и по п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ подлежит снижению, с изменением вида исправительного учреждения на исправительную колонию общего режима. Поскольку ФИО1 признан виновным и осужден за преступление, предусмотренное п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, правила п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (о большем зачете времени содержания под стражей в срок лишения свободы, чем постановлено судом) на него не распространяются.Постановление Ленинского районного суда от 27 июля 2018 года, принятое в порядке исполнения приговора, подлежит отмене, как не основанное на требованиях закона. Других оснований для изменения приговора президиум не усматривает. На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.13-401.15 УПК РФ, президиум ПОСТАНОВИЛ: Кассационное представление прокурора Омской области Спиридонова А.П. удовлетворить. Приговор Ленинского районного суда г. Омска от 21 июня 2018 года в отношении осужденного ФИО1 изменить. 

Исключить из приговора ссылку на признание осужденного ФИО1 виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30 – п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ, считать ФИО1 виновным по этому эпизоду обвинения по ч.1 ст.228 УК РФ. Исключить из приговора указание на учет совершения осужденным двух преступлений, отнесенных законом к категории особо тяжких преступлений. Изменить категорию совершенного ФИО1 преступления, предусмотренного п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ, с особо тяжкого преступления, на тяжкое, за которое, с применением ст.64 УК РФ, снизить наказание до 5 лет 5 месяцев лишения свободы. 

По ч.1 ст.228 УК РФ снизить осужденному ФИО1 наказание до 5 месяцев лишения свободы. 

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначить ФИО1 окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима. 

В остальной части приговор оставить без изменения.

Постановление Ленинского районного суда г. Омска от 27.07.2018 в отношении ФИО1, принятое в порядке исполнения приговора, о разъяснении сомнений и неясностей, отменить.

Председательствующий

президиума В.А. Ярковой

Копия верна:

Судья Ю.Н. Мамичев