АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Кызыл 17 сентября 2024 года

Судебная коллегия Верховного Суда Республики Тыва по уголовным делам в составе:

председательствующего Монгуша С.Б., 

при секретаре Ичин Ш.Ш., 

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного на приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 11 июня 2024 года, которым 

Д.Ш.Э., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в **, имеющий основное общее образование, не женатый, работающий ремонтником **, зарегистрированный по адресу: **, проживающий в **, судимый:

- 24 февраля 2016 года Кызылским городским судом Республики Тыва по п. «а» ч.3 ст. 158, на основании ч.3 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освободившийся 24 октября 2018 года по отбытию наказания, 

- 20 февраля 2019 года Кызылским городским судом Республики Тыва по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освободившийся 3 сентября 2021 года по отбытию наказания,

- 7 ноября 2023 года Кызылским городским судом Республики Тыва по ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году 1 месяцу лишения свободы отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, 

осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания с наказанием по приговору Кызылского городского суда Республики Тыва от 7 ноября 2023 года окончательно назначено наказание в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. 

Заслушав доклад судьи Монгуша С.Б., выступления осужденного Д.Ш.Э. и защитника Оюна В.В., поддержавших доводы апелляционной жалобы и просивших приговор изменить, возражение прокурора Саая А.А., полагавшего приговор оставить без изменения, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Д.Ш.Э. признан виновным и осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.

Преступление им совершено 12 сентября 2023 года на участке местности, расположенном на расстоянии 150 метров в южную сторону от ** при обстоятельствах, подробно приведенных в описательно-мотивировочной части приговора. 

В судебном заседании осужденный Д.Ш.Э. вину в предъявленном обвинении не признал, и отказался от дачи показаний. 

В апелляционной жалобе осужденный Д.Ш.Э. выражает несогласие с приговором в части назначенного наказания ввиду его суровости, просит смягчить ему наказание, считает возможным ему назначить принудительные работы, указал, что не допускал нарушений, работал в исправительной колонии швеей. 

В возражении государственный обвинитель Ынаалай О.О. просит оставить приговор без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, возражения, выслушав стороны, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Виновность осужденного Д.Ш.Э. в совершении преступления, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, надлежаще оцененных и приведенных в приговоре.

Из оглашенных в порядке ст. 281 УПК РФ показаний ** данных им в ходе предварительного следствия, следует, что 12 сентября 2023 года в **, на участке местности, расположенный на расстоянии около 150 метров в южную сторону от **, в период времени с 09 часов 00 минут по 11 часов 00 минут он приобрел комок дикорастущей конопли, и разделил его руками на три части и положил каждый комок наркотического средства в три разные полимерные пакеты, завернув каждый пакет с наркотическим средством в сверток неправильной формы. Далее 3 свертка неправильной формы с наркотическими средствами он положил в левый наружный карман своих брюк. 13 сентября 2023 года около 08 часов 50 минут он вышел на улицу, где возле подъезда № ** он увидел сотрудников полиции со служебной автомашиной, испугавшись, что в его левом кармане брюк, имеется три полимерных свертка с наркотическим средством, он левой рукой достал их и сбросил на землю возле вышеуказанного подъезда. Цели сбыта он не имел, другим лицам о своих наркотических средствах он не рассказывал. Вину в том, что приобрел и хранил наркотические средства признает полностью, в содеянном раскаивается.

Из оглашенных в порядке ст. 281 УПК РФ показаний свидетеля Д.А.А. следует, что 13 сентября 2023 года в 08 часов 50 минут, во дворе **, осужденный увидев их сбросил три полимерных свертка. После чего на место была вызвана следственно-оперативная группа. 

Кроме того, виновность осужденного Д.Ш.Э. подтверждается следующими письменными доказательствами:

- протоколом осмотра места происшествия от 13 сентября 2023 года, осмотрен участок местности, расположенный на расстоянии 1 метра в северную сторону от подъезда № **, в ходе которого обнаружено и изъято вещество, в виде 3 спрессованных комков, с характерным пряным запахом, присущим наркотическим средствам, получаемым из конопли;

- протоколом получения образцов для сравнительного исследования от 13 сентября 2023 года, дознавателем у Д.Ш.Э. изъяты ногтевые пластины и смывы с обеих рук; 

- протоколом осмотра предметов от 16 сентября 2023 года, осмотрен: 1) полимерный пакет черного цвета; 2) самодельный бумажный конверт белого цвета; 3) бесцветный прозрачный полимерный пакет с надписью «Д.Ш.Э. Смывы с обеих рук изъятые у Д.Ш.Э.

- протоколом осмотра места происшествия от 26 сентября 2023 года, осмотрен участок местности, расположенный на расстоянии около 150 метров в южную сторону от **. В ходе осмотра места происшествия ничего не изъято. На осматриваемом участке местности обнаружены произросшие кусты растений дикорастущей конопли. 

- заключением эксперта № от 22 сентября 2023 года, представленное на исследование вещество, является наркотическим средством, а именно гашишем (анашой, смолой каннабиса). Масса гашиша (анаши, смолы каннабиса) на момент исследования составила 3,68 граммов. Первоначальная масса гашиша (анаши, смолы каннабиса), на момент первоначального исследования, согласно справке об исследовании № от 13 сентября 2023 года, составляла 3,78 граммов. Масса гашиша (анаши, смолы каннабиса) на момент завершения исследования составила 3,50 граммов. На срезах с ногтевых пластин обеих рук и смывах с ладоней обеих рук, изъятых у Д.Ш.Э., обнаружено наркотическое средство – тетрагидроканнабинол в следовых количествах. Тетрагидроканнабинол является основным компонентом наркотических средств, получаемых из растения конопли (марихуана, гашиш и т.д.).

Все вышеперечисленные доказательства, на которых основаны выводы суда о виновности Д.Ш.Э. в совершении инкриминируемого ему преступления, получены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, и обоснованно признаны судом относимыми, допустимыми и достоверными, а в своей совокупности – достаточными для разрешения уголовного дела.

Действия осужденного Д.Ш.Э. судом правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.

При назначении Д.Ш.Э. наказания суд в полной мере учел фактические обстоятельства, характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, данные о личности виновного, смягчающие и отягчающее наказание обстоятельства, а также влияние назначаемого наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

При этом судом первой инстанции смягчающими наказание обстоятельствами признаны: полное признание вины и раскаяние в содеянном в ходе дознания, активное способствование раскрытию и расследованию преступления путем дачи признательных показаний в ходе дознания. 

Суд обоснованно признал отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений.

Исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, предусматривающих смягчение наказания с применением положений ст. 64 УК РФ, а также оснований для применения 73 УК РФ суд обоснованно не усмотрел, выводы в данной части надлежащим образом мотивированы. Вопрос о реализации положений ч. 6 ст. 15 УК РФ, учитывая категорию совершенного преступления, судом обоснованно не обсуждался.

Назначение наказания осужденному в виде лишения свободы судом мотивировано. 

Размер назначенного наказания определен в пределах установленных ч.2 ст.68 УК РФ.

Оснований для применения ч.3 ст.68 УК РФ суд первой инстанции не усмотрел, не установила таковых и апелляционная инстанция. 

Вопреки доводам жалобы, оснований для снижения назначения и назначения осужденному принудительных работ не имелось, поскольку в соответствии с ч. 1 ст. 53.1 УК РФ при назначении наказания принудительные работы применяются как альтернатива лишению свободы только когда данный вид наказания наряду с лишением свободы прямо предусмотрен санкциями соответствующих статей Особенной части УК РФ, а санкция ч. 1 ст. 228 УК РФ такой вид наказания не предусматривает.

Вид исправительного учреждения судом назначен в соответствии с требованиями п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ в исправительной колонии строгого режима, с учетом наличия рецидива преступлений в его действиях и отбывания лишения свободы.

Вместе с тем, указывая во вводной части приговора судимость Д.Ш.Э. по приговору от 24 февраля 2018 года, суд первой инстанции в нарушение требований ч. 6 ст. 86 УК РФ указал, указал также судимость по ч. 1 ст. 228 УК РФ, которая в соответствии с «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ была погашена на момент совершения преступления по на стоящему делу. 

Указанное нарушение не повлияло на законность приговора в остальной части и подлежит устранению путем исключения погашенной судимости из приговора.

При этом, судимость по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ по указанному приговору не погашена и обоснованно учтена при признании в действиях осужденного рецидива преступлений.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции 

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 11 июня 2024 года в отношении Д.Ш.Э. изменить:

- исключить из вводной части погашенную судимость по ч. 1 ст. 228 УК РФ по приговору от 24 февраля 2018 года.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного – без удовлетворения.

Настоящее апелляционное решение может быть обжаловано в кассационном порядке, предусмотренном гл. 47.1 УПК РФ, в судебную коллегию по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции через Кызылский городской суд Республики Тыва в течение 6 месяцев со дня вступления его в законную силу, то есть с 17 сентября 2024 года, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения копии апелляционного постановления. Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции. 

Председательствующий