<

...>

РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

25GV0004-01-2019-000115-83

24 апреля 2019 года город Петропавловск-Камчатский

35 гарнизонный военный суд в составе: председательствующего - судьи Абдулхалимова И.А., при секретаре судебного заседания Воробьевой Ю.Г., с участием помощника военного прокурора Вилючинского гарнизона 

<

...> ФИО1, административного истца ФИО2 и представителя командира войсковой части № ФИО3, рассмотрев в открытом судебном заседании административное дело № 2а-79/2019 по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части № 

<

...> 

<

...> ФИО2 об оспаривании действий командира войсковой части 

<

...> и руководителя ФКУ «Единый расчётный центр Министерства обороны Российской Федерации», связанных с исключением из списков личного состава воинской части без обеспечения денежным довольствием в полном размере,

установил:

ФИО2 обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просил:

- признать незаконными приказы командира войсковой части № от 23 ноября 2018 года № 127 и от 26 января 2019 года № 8 в части указания о сдаче им дел и должности и исключении его из списков личного состава воинской части, обязать указанного командира отменить названные приказы в приведённой части, восстановив его на военной службе до полного обеспечения положенными видами довольствия;

- обязать руководителя ФКУ «Единый расчётный центр Министерства обороны Российской Федерации» (далее - ФКУ «ЕРЦ МО РФ») произвести перерасчёт и выплатить ему денежное довольствие с 28 ноября по 30 декабря 2018 года в полном размере.

Обосновывая свои требования, административный истец как в своём заявлении, так и в судебном заседании указал, что он проходил военную службу на воинской должности техника боевой части связи войсковой части 

<

...>. Приказом командира войсковой части 

<

...> от 26 сентября 2018 года № 75 он уволен с военной службы в отставку по достижении предельного возраста пребывания на таковой, а приказом командира войсковой части № от 23 ноября того же года № 127 он с 27 ноября этого же года полагается сдавшим дела и должность и исключённым из списков личного состава воинской части. В связи с его нахождением на стационарном лечении приказом командира войсковой части № от 26 января 2019 года № 8 дата его исключения из названных списков перенесена на 30 декабря 2018 года. Вместе тем ввиду указания в оспариваемых приказах на сдачу им 27 ноября 2018 года дел и должности денежное довольствие за оспариваемый период ему выплачено как военнослужащему, зачисленному в распоряжение, то есть без соответствующих надбавок и премии. 

Представитель административного ответчика заявленные требования не признала и просила отказать в их удовлетворении, при этом пояснила, что административный истец 27 ноября 2018 года сдал дела и должность и с этой даты должностных обязанностей не исполнял, в связи с чем денежное довольствие ему за оспариваемый период было выплачено как военнослужащему, не занимающему воинской должности, то есть как зачисленному в распоряжение.

Надлежащим образом извещенный о дате, времени и месте судебного заседания руководитель ФКУ «ЕРЦ МО РФ» в суд не прибыл, его представитель в своих возражениях просила отказать в удовлетворении рассматриваемых требований и рассмотреть дело без её участия.

Выслушав объяснения сторон и заключение военного прокурора, полагавшего необходимым отказать в удовлетворении заявленных требований, а также исследовав представленные доказательства в их совокупности, военный суд находит заявленные требования подлежащими частичному удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с копией послужного списка административный истец проходил военную службу на воинской должности техника боевой части связи войсковой части №. 

Согласно выписке из приказа командира войсковой части № от 26 сентября 2018 года № 75 административный истец уволен с военной службы в отставку по достижении предельного возраста пребывания на таковой.

Из выписки из приказа командира войсковой части № от 23 ноября 2018 года № 127 следует, что административный истец с 27 ноября того же года полагается сдавшим дела и должность и исключённым из списков личного состава войсковой части №.

Как видно из выписки из приказа командира войсковой части № от 26 января 2019 года № 8, в связи с нахождением административного истца на стационарном лечении дата его исключения из названных списков перенесена на 30 декабря 2018 года. 

Как следует из сообщения командира войсковой части № от 19 апреля 2019 года № 2438 и объяснений его представителя, приказ о зачислении административного истца в распоряжение и освобождении его от занимаемой воинской должности не издавался. 

Как усматривается из расчётных листков административного истца с ноября 2018 года по февраль 2019 года, денежное довольствие с 28 ноября по 30 декабря 2018 года ему выплачено без учёта надбавок и повышающих коэффициентов по воинской должности, то есть как военнослужащему, зачисленному в распоряжении. 

Как установлено ч. 5 ст. 3 и ст. 10 Федерального закона «О статусе военнослужащих», право на труд реализуется военнослужащими посредством прохождения военной службы и никто не может ограничивать их в правах, гарантированных Конституцией Российской Федерации и законом.

Как определено ч. 2 ст. 2 Федерального закона «О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат» (далее - Закон), денежное довольствие военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, состоит из месячного оклада в соответствии с присвоенным воинским званием и месячного оклада в соответствии с занимаемой воинской должностью, которые составляют оклад месячного денежного содержания военнослужащего, и из ежемесячных и иных дополнительных выплат.

Как закреплено в ч. 32 ст. 2 Закона, порядок обеспечения военнослужащих денежным довольствием определяется федеральными органами исполнительной власти, в которых федеральным законом предусмотрена военная служба.

В силу п. 38 и 39 Порядка обеспечения денежным довольствием военнослужащих Вооруженных Сил Российской Федерации, утверждённого приказом Министра обороны Российской Федерации от 30 декабря 2011 года № 2700 (далее - Порядок), на основании приказов соответствующих командиров военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, ежемесячные дополнительные выплаты выплачиваются со дня вступления в исполнение обязанностей по воинской должности и по день освобождения от исполнения обязанностей по занимаемой воинской должности (сдачи дел и должности).

Как предусмотрено п. 152 Порядка, за период нахождения военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в распоряжении командира ему выплачиваются оклад по воинскому званию, оклад по последней занимаемой воинской должности и ежемесячная надбавка за выслугу лет.

Аналогичное правило установлено и ч. 28 ст. 2 Закона.

Как указано в ч. 1 и 4 ст. 42 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», военнослужащий проходит военную службу на воинской должности, за исключением случаев нахождения в распоряжении командира (начальника).

Назначение на воинские должности и освобождение от воинских должностей в силу ч. 1 ст. 43 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» осуществляются: военнослужащих, для которых штатом предусмотрены воинские звания высших офицеров, - указами Президента Российской Федерации; остальных военнослужащих - в порядке, установленном Положением о порядке прохождения военной службы, утверждённым Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года № 1237 (далее - Положение).

Как видно из ч. 1 ст. 13 Положения, для решения вопросов дальнейшего прохождения военной службы военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, могут быть зачислены в распоряжение, как правило, ближайшего прямого командира (начальника), имеющего право издания приказов, должностным лицом, имеющим право назначения на воинскую должность, которую замещает указанный военнослужащий.

Кроме того, в целях реализации Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и Положения, приказом Министра обороны Российской Федерации от 17 декабря 2012 года № 3733 утверждён Порядок реализации правовых актов по вопросам назначения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождению их от воинских должностей, увольнению с военной службы и присвоению им воинских званий, согласно пункту 1 которого назначение военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождение их от воинских должностей, увольнение с военной службы и присвоение им воинских званий осуществляются приказами соответствующих командиров (начальников) по личному составу.

Из изложенного следует, что прохождение военнослужащим военной службы по контракту не на воинской должности возможно лишь на основании приказа соответствующего воинского должностного лица об освобождении его от занимаемой должности и зачислении в распоряжение командира (начальника). До освобождения такого военнослужащего от занимаемой воинской должности на основании приказа соответствующего командира (начальника) по личному составу он считается проходящим военную службу на воинской должности.

В судебном заседании установлено, что в отношении административного истца приказ об освобождении от воинской должности и зачислении в распоряжение не издавался. При таких обстоятельствах указание в приказе об исключении административного истца из списков личного става воинской части о сдаче им дел и должности с 27 ноября 2018 года не свидетельствует об освобождении его от занимаемой воинской должности в установленном законом порядке. 

Таким образом, выплата административному истцу денежного довольствия за оспариваемый период как военнослужащему, зачисленному в распоряжение, то есть как не занимающему воинскую должность, является необоснованным. В этой связи его право на получение денежного довольствия в полном размере будет восстановлено путём возложения на руководителя ФКУ «ЕРЦ МО РФ» соответствующей обязанности. 

Рассматривая требование административного истца о незаконности его исключении из списков личного состава воинской части, военный суд исходит из следующего. 

Административный истец иных, кроме необеспечения его денежным довольствием, доводов по несогласию с оспариваемыми приказами не привёл. 

В соответствии с ч. 16 ст. 34 Положения военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. До проведения с военнослужащим всех необходимых расчетов он из списков личного состава воинской части без его согласия не исключается.

Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда Российской Федерации, содержащимся в п. 49 постановления от 29 мая 2014 года № 8 «О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих», в случае если нарушение прав военнослужащего может быть устранено без восстановления его на военной службе или в списках личного состава воинской части, судом выносится решение только об устранении допущенного нарушения.

С учётом указанных выше обстоятельств военный суд приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены оспариваемых приказов. 

На основании изложенного и руководствуясь ст. 175-180 и 227 КАС РФ, 

решил:

Административное исковое заявление ФИО2 об оспаривании действий командира войсковой части № и руководителя ФКУ «Единый расчётный центр Министерства обороны Российской Федерации», связанных с исключением из списков личного состава воинской части без обеспечения денежным довольствием в полном размере, - удовлетворить частично.

Обязать руководителя ФКУ «Единый расчётный центр Министерства обороны Российской Федерации» произвести перерасчёт и выплатить ФИО2 денежное довольствие с 28 ноября по 30 декабря 2018 года, исходя из воинской должности техника боевой части связи войсковой части 81221, с учётом ранее выплаченного ему за этот период денежного довольствия. 

В удовлетворении требований ФИО2 о признании незаконными приказов командира войсковой части № от 23 ноября 2018 года № 127 и от 26 января 2019 года № 8 в части указания о сдаче ФИО2 дел и должности и исключении его из списков личного состава воинской части, возложении на указанного командира обязанности по отмене названных приказов в приведённой части, восстановлении его на военной службе до полного обеспечения положенными видами довольствия - отказать.

Об исполнении решения руководителю ФКУ «Единый расчётный центр Министерства обороны Российской Федерации» в течение одного месяца со дня его вступления в законную силу надлежит сообщить в суд и административному истцу.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Тихоокеанский флотский военный суд через 35 гарнизонный военный суд в течение месяца со дня его принятия судом в окончательной форме.

<

...>

Судья 35 гарнизонного военного суда И.А. Абдулхалимов

<

...>