№ 44-У-/10/2019 (44-У-151/2018)

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

ПРЕЗИДИУМА ОМСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА 

г. Омск 14 января 2019 года.

Президиум Омского областного суда в составе:

председательствующего Яркового В.А., 

членов президиума Светенко Е.С., Холодовой М.П., Храменок М.Г., Масленкиной С.Ю., Осадчей Е.А.; 

при секретаре Маслий Т.Л.; 

с участием:

заместителя прокурора Омской области Тебеньковой Е.М.;

защитника – адвоката Гридина А.М.,

осужденного ФИО1;

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению прокурора Омской области Спиридонова А.П. о пересмотре приговора Ленинского районного суда г. Омска от 07 августа 2018 года в отношении осужденного ФИО1, 

У С Т А Н О В И Л:

Приговором Ленинского районного суда г. Омска от 07 августа 2018 года: 

ФИО1, 

<

...> ранее судимый,

осужден по ч.3 ст.30 –п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, с применением ст.88 УК РФ, к 3 годам лишения свободы с отбыванием в воспитательной колонии. 

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена, ФИО1 взят под стражу в зале С..

Срок назначенного осужденному наказания было постановлено исчислять с 07.08.2018. Кроме того, на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 № 186-ФЗ) время содержания под стражей ФИО1 с 07.08.2018 по день вступления приговора в законную силу постановлено зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ. 

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств и процессуальных издержек.

Этим же приговором осужден ФИО2, приговор в отношении этого осужденного - не рассматривается.

Приговор в апелляционном порядке не обжаловался и вступил в законную силу 28 августа 2018 года.

ФИО1 признан виновным в том, что совместно с ФИО2 и неустановленным лицом в составе группы лиц по предварительному сговору совершил покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере с использованием информационно-коммуникационной сети «Интернет». 

В ходе судебного разбирательства подсудимый ФИО1 вину признавал полностью.

В кассационном представлении прокурор Омской области Спиридонов А.П. не оспаривая процедуру уголовного судопроизводства, правильность выводов суда о квалификации действий осужденного, полагает, что имеются основания для вмешательства в приговор, в связи с существенным нарушением уголовного закона, повлиявшим на исход дела, искажающим суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия. 

В обоснование указывает, что суд пришел к выводу о необходимости применения к осужденному ФИО1 положений ст. 72 УК РФ в новой редакции Федерального закона от 03.07.2018 № 186-ФЗ, согласно п. «б» ч. 3.1 которой, время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии.

Между тем суд не учел, что указанные положения закона не распространяются на лиц, осужденных по ст. 228.1 УК РФ. Согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания таких лиц под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Поскольку ФИО1 признан виновным и осужден за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, правила п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ на него не распространяются. При указанных обстоятельствах- суд первой инстанции ошибочно применил к осужденному новый уголовный закон, в связи с чем из приговора подлежит исключению указание о зачете срока наказания из расчета один день за полтора.

Указанные обстоятельства ухудшают положение ФИО1, но поскольку являются существенным нарушением уголовного закона, искажающим суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, в соответствии со ст.ст. 401.6, 401.15 УПК РФ влекут изменение приговора Ленинского районного суда г. Омска от 07.08.2018.

Годичный срок, предусмотренный для пересмотра в кассационном порядке судебного решения по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, не истек. Просит приговор Ленинского районного суда г. Омска от 07.08.2018 изменить, решение о зачете ФИО1 в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ времени содержания под стражей с 07.08.2018 по день вступления приговора в законную силу включительно в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ, отменить. В остальной части приговор оставить без изменения. 

Заслушав доклад судьи Мамичева Ю.Н., изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационного представления, мотивы, послужившие основанием для передачи кассационного представления вместе с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав: заместителя прокурора Омской области Тебенькову Е.М., поддержавшую доводы представления, защитника – адвоката Гридина В.М., осужденного ФИО1, возражавших против удовлетворения представления и изменения приговора, изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, президиум приходит к убеждению о наличии оснований для частичной отмены приговора по следующим основаниям. 

Как следует из материалов уголовного дела, приговора, суд рассмотрел уголовное дело с соблюдением процедуры уголовного судопроизводства, и, исходя из фактических обстоятельств, и на основе правильного применения уголовного закона, незаконным действиям осужденного ФИО1 дал правильную юридическую квалификацию, как совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30 – п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ. 

Эти выводы, после проверки законности приговора, сомнений не вызывают, и никем не оспариваются. 

Наказание осужденному ФИО1 назначено приговором в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 60, 61, ст.88 УК РФ, не только с учетом характера и степени общественной опасности преступления, но и всех данных о личности осужденного, при наличии смягчающих обстоятельств, и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств. 

Как следует из приговора, суд изменил осужденному ФИО1 предыдущую меру пресечения на содержание под стражей с исчислением срока наказания с 07 августа 2018 года.

При этом, суд произвел зачет времени содержания под стражей ФИО1 с 07 августа 2018 года по день вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии.

Как обоснованно указано в кассационном представлении прокурора, в этой части суд допустил существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия. 

Согласно требованиям, изложенным в части 1 ст.401.15 УПК РФ, основанием отмены или изменения судебного решения при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно – процессуального закона, повлиявшие на исход дела. 

При этом, исходя из требований статьи 401.6 УПК РФ, поворот к худшему при пересмотре судебного решения в кассационном порядке может иметь место, если в ходе судебного разбирательства были допущены нарушения, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Суд, принимая решение о зачете осужденному ФИО1 в срок лишения свободы время содержания под стражей из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии, не учел, что указанные положения закона о зачете не распространяются на лиц, осужденных по ст. 228.1 УК РФ. 

Согласно части 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания таких лиц под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Поскольку ФИО1 осужден и за преступление, предусмотренное ч.3 ст. 30 – п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, правила п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ на осужденного не распространяются.

Необоснованное, вопреки существующему запрету, фактическое смягчение наказания, путем указанного большего зачета времени содержания под стражей, в срок отбытия наказания, по выводам президиума, относится к существенным нарушениям уголовного закона, повлиявшим на исход дела, искажающим суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия. 

При указанных обстоятельствах суд ошибочно применил к осужденному новый уголовный закон, в связи с чем приговор подлежит изменению, из приговора подлежит исключению указание о зачете времени содержания под стражей из расчета один день за полтора в срок наказания. 

Других оснований для изменения приговора президиум не усматривает. 

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.6, ст. 401.13-401.15 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационное представление прокурора Омской области Спиридонова А.П. удовлетворить. 

Приговор Ленинского районного суда г. Омска от 07 августа 2018 года в отношении осужденного ФИО1 изменить. 

Отменить зачет времени содержания под стражей ФИО1 с 07 августа 2018 года по день вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии. 

Срок наказания исчислять осужденному ФИО1, как указано в приговоре, с 07 августа 2018 года.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий

президиума В.А. Ярковой

Копия верна:

Судья Ю.Н. Мамичев