Суд первой инстанции:

Левашинский районный суд

судья Ибрагимов А.М.

Суд апелляционной инстанции:

Верховный Суд Республики Дагестан

ФИО2 

ФИО3 (докл.)

ФИО4

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

ПРЕЗИДИУМА ВЕРХОВНОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ ДАГЕСТАН

г. Махачкала 3 октября 2018 года

Президиум Верховного Суда Республики Дагестан в составе:

председательствующего Орцханова А.И.,

членов президиума Абдулхалимова М.М., Загирова Н.В., Магомедова М.А., Мустафаевой З.К., Османова Т.С., 

при секретаре Пирмагомедовой Ш.А.,

рассмотрел уголовное дело в отношении ФИО11 по кассационному представлению заместителя прокурора Республики Дагестан ФИО15 на апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 16 мая 2018 года.

Заслушав доклад члена президиума ФИО17, мнение заместителя прокурора Республики Дагестан ФИО12, полагавшего необходимым кассационное представление удовлетворить, объяснения осужденного ФИО11, принимавшего участие в заседании с использованием системы видеоконференц-связи, его адвоката ФИО13, просивших в удовлетворении кассационного представления отказать, президиум

у с т а н о в и л :

приговором Левашинского районного суда от 19 января 2018 года ФИО1, 

<

дата> года рождения, уроженец 

<

адрес>, не судимый, 

осужден по ч. 1 ст. 105 УК РФ к 9 годам лишения свободы, по ч. 1 ст. 222 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено ФИО11 наказание в виде 9 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешена судьба гражданского иска и вещественных доказательств.

Судом ФИО1 признан виновным в убийстве, то есть умышленном причинении смерти другому лицу, а также незаконном хранении и ношении огнестрельного оружия и боеприпасов к нему, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Приговор суда обжалован в апелляционном порядке адвокатом ФИО14 в интересах осужденного ФИО11 

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 16 мая 2018 года приговор Левашинского районного суда от 19 января 2018 года изменен, исключено из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании обстоятельством, отягчающим наказание, предусмотренным п. «к» ч. 1 ст. 63 УК РФ - «совершение преступления с использованием оружия». Назначенное ФИО11 наказание по ч. 1 ст. 105 УК РФ снижено до 8 лет 9 месяцев лишения свободы. 

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 105 и ч. 1 ст. 222 УК РФ, окончательно ФИО11 назначено наказание в виде 9 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения, апелляционная жалоба адвоката ФИО14 в интересах осужденного ФИО11 – без удовлетворения.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Дагестан ФИО15 просит апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 16 мая 2018 года отменить как незаконное в связи с неправильным применением уголовного закона и уголовное дело направить на новое апелляционное рассмотрение.

В обоснование доводов автор кассационного представления указывает, что суд апелляционной инстанции, исключив из приговора признанное судом первой инстанции на основании п. «к» ч. 1 ст. 63 УК РФ в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, совершение ФИО1 убийства с использованием оружия как излишнее, указав, что за эти действия осужденный признан виновным по ч. 1 ст. 222 УК РФ, тогда как диспозиция ст. 105 УК РФ не предусматривает в качестве признака состава преступления квалифицирующего признака убийства с использованием оружия (ч. 2 ст. 63 УК РФ).

Постановлением судьи Верховного Суда Республики Дагестан ФИО16 от 29 августа 2018 года кассационная жалоба вместе с уголовным делом передана на рассмотрение в судебном заседании суда кассационной инстанции – президиума Верховного Суда Республики Дагестан.

Президиум находит кассационное представление подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно требованиям статей 389.15, 389.18, 401.15 УПК РФ в их взаимосвязи основаниями для отмены либо изменения судебного решения являются неправильное применение уголовного закона и несправедливость назначенного наказания, повлиявшие на исход дела. 

Такие нарушения по делу допущены.

Как следует из описательно-мотивировочной части приговора Левашинского районного суда, суд первой инстанции, установив, что убийство потерпевшего совершено ФИО1 с применением огнестрельного оружия, признал данное обстоятельство, отягчающим наказание, в соответствии с п. «к» ч. 1 ст. 63 УК РФ. 

При рассмотрении уголовного дела по апелляционной жалобе адвоката в интересах осужденного ФИО11 суд апелляционной инстанции исключил из приговора данное обстоятельство, признав, что за указанные действия осужденный признан виновным по ч. 1 ст. 222 УК РФ.

Между тем, судебная коллегия не учла, что диспозиция ст. 105 УК РФ не предусматривает в качестве признака состава преступления, а также квалифицирующего признака совершение убийства с использованием оружия. 

Таким образом, исключение из приговора указание на наличие в действиях осужденного ФИО11 обстоятельства, отягчающего наказание, совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 105 УК РФ, с применением оружия, не основано на законе. 

Согласно разъяснениям, изложенным в пунктах 10 и 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28 января 2014 года № 2 «О применении норм главы 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде кассационной инстанции» жалобы, представление на несправедливость приговора, по которому судом назначено несправедливое наказание вследствие его чрезмерной мягкости (часть 2 статьи 389.18 УПК РФ), подлежат проверке судом кассационной инстанции в случае, если такое решение суда явилось следствием неправильного применения норм Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.

Данное нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации, допущенное судом второй инстанции, является существенным и повлиявшим на исход дела.

В соответствии со ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Годичный срок со дня вынесения апелляционного определения (16 мая 2018 года) не прошел. 

При таких обстоятельствах решение суда апелляционной инстанции нельзя признать законным, оно подлежит отмене с направлением уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение. 

В связи с отменой решения суда апелляционной инстанции и передаче уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение, необходимо решить вопрос о мере пресечения в отношении ФИО11

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 25 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 января 2014 года № 2 «О применении норм главы 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде кассационной инстанции», президиум в целях охраны прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства и проведения судебного заседания в разумные сроки считает необходимым разрешить вопрос о мере пресечения в отношении ФИО11, способной обеспечить беспрепятственное осуществление уголовного судопроизводства.

В целях сохранения баланса между интересами ФИО11 и необходимостью гарантировать эффективность системы уголовного правосудия президиум считает необходимым избрать в отношении него меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 (три) месяца.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, президиум

п о с т а н о в и л :

кассационное представление заместителя прокурора Республики Дагестан ФИО15 удовлетворить.

Апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 16 мая 2018 года отменить.

Уголовное дело в отношении ФИО11 направить на новое апелляционное рассмотрение.

Избрать в отношении ФИО11 меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 (три) месяца, то есть до 3 января 2019 года включительно. 

Председательствующий ФИО5