ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

СУДА КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ

по делу 

№44у-249/2018

16 января 2019 года

г.Уфа

Президиум Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:председательствующего Латыповой З.У.,

членов президиума Шакирова Р.С., Канбекова И.З., Иващенко В.Г., Усмановой Р.Р., Васильевой Е.Г., Леонтьева С.А., 

при секретаре Гафуровой А.В.,

с участием 

заместителя прокурора Республики Башкортостан Логинова В.М.,

защитника- адвоката Ч.

рассмотрел кассационную жалобу осужденного ФИО1 на приговор ... межрайонного суда Республики Башкортостан от 21 марта 2018 года и апелляционное постановление Верховного Суда Республики Башкортостан от 15 мая 2018 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Галяутдиновой Л.Р. об обстоятельствах дела, содержании судебных решений, доводах жалобы, выступление адвоката Ч., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Логинова В.М. об изменении судебных решений, президиум

у с т а н о в и л:

по приговору ... межрайонного суда от 21 марта 2018 года

ФИО1, дата года рождения, судимый:

- ...

... 

... 

...

... 

осужден в особом порядке судебного разбирательства по:

- п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы; 

- на основании п.«б» ч.7 ст.79 УК РФ условно-досрочное освобождение по приговору от 18 мая 2016 года отменено; 

- по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 18 мая 2016 года окончательно назначено 2 года 7 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 14 марта 2018 года.

С ФИО1 в пользу Н. в счет возмещения материального ущерба взыскано 8400 рублей. 

Апелляционным постановлением Верховного Суда Республики Башкортостан от 15 мая 2018 года приговор оставлен без изменения, в резолютивной части уточнено о назначении окончательного наказания осужденному по правилам ст.70 УК РФ.

ФИО1 признан виновным в краже имущества Н. с причинением значительного ущерба на сумму 12 400 рублей. 

Преступление совершено 2 ноября 2017 года в селе адрес Республики Башкортостан при обстоятельствах, изложенных в приговоре. 

В кассационной жалобе ФИО1 выражает несогласие с приговором от 21 марта 2018 года в части назначения наказания. Полагает, что судом необоснованно не применены положения ч.3 ст.68 УК РФ. Указывает, что судом не учтено в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, наличие на его иждивении престарелой бабушки, что учитывалось при вынесении приговора от 8 апреля 2016 года. Просит соразмерно снизить срок наказания. 

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум приходит к следующему.

Согласно ч.1 ст.401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В соответствии со ст.401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационных жалобы или представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

Из приговора от 21 марта 2018 года усматривается, что к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка судебного района адрес от 18 мая 2016 года, при этом в порядке п.«б» ч.7 ст.79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение.

Согласно названному приговору от 18 мая 2016 года ФИО1 осужден:

- по ч.1 ст.116 УК РФ к 4 месяцам исправительных работ с удержанием 15 % из заработной платы в доход государства; 

- ч.1 ст.119 УК РФ к 1 году лишения свободы;

- на основании ч.2 ст.69 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим назначено 1 год лишения свободы;

- на основании ч.4 ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору от 8 апреля 2016 года отменено; 

- на основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 8 апреля 2016 года окончательно назначено 1 год 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. 

Срок наказания исчислен с 18 мая 2016 года, осужденный взят под стражу в зале суда. Приговор от 22 июля 2015 года, по которому он осужден по ч.1 ст.158 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев, постановлено исполнять самостоятельно.

По смыслу закона, когда лицо в период испытательного срока совершило умышленное преступление небольшой тяжести, суд вправе отменить условное осуждение, при этом окончательное наказание назначется по правилам ст.70 УК РФ. 

В данном случае, отменив условное осуждение по приговору от 8 апреля 2016 года, суд назначил окончательное наказание по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, что является существенным нарушением уголовного закона. 

С учетом изложенного указание об отмене условного осуждения по правилам ч.4 ст.74 УК РФ, а также о назначении наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ следует исключить.

Федеральным Законом от 7 февраля 2017 года №8-ФЗ в статью 116 УК РФ внесены изменения, с изложением ее в следующей редакции: побои или иные насильственные действия, причинившие физическую боль, но не повлекшие последствий, указанных в статье 115 настоящего Кодекса, совершенные из хулиганских побуждений, а равно по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы.

Из приговора следует, что ФИО1 нанесены побои своей сожительнице на почве ревности.

Поэтому ФИО1, осужденный по данной статье, в силу положений, предусмотренных ст.10 УК РФ, подлежал освобождению от назначенного наказания.

При таких обстоятельствах в связи с освобождением от наказания, назначенного по ч.1 ст.116 УК РФ, следует исключить указание о назначении наказания на основании ч.2 ст.69 УК РФ.

Кроме того, во вводной части приговора от 18 мая 2016 года указана судимость по приговору от 22 июля 2015 года, по которому ФИО1 осужден к лишению свободы условно за преступление, совершенное 19 августа 2014 года.

В соответствии с п.4, п.12 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24.04.2015 г. N6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов" ФИО1 подлежит освобождению от наказания по приговору от 22 июля 2015 года как условно осужденный, со снятием судимости, а указание об этой судимости необходимо исключить из вводной части приговора и смягчить наказание, назначенное по ч.1 ст.119 УК РФ.

Наказание по приговору от 21 марта 2018 года назначено на основании ст.70 УК РФ путем отмены условно-досрочного освобождения по приговору мирового судьи судебного участка судебного района адрес от 18 мая 2016 года и частичного присоединения неотбытого наказания в порядке п.«б» ч.7 ст.79, 70 УК РФ. 

В связи с изменениями, вносимыми в приговор от 18 мая 2016 года, из приговора от 21 марта 2018 года следует исключить указание о применении п.«б» ч.7 ст.79, ст.70 УК РФ.

Вопреки доводам кассационной жалобы осужденного, наказание за преступление, предусмотренное п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ, назначено в соответствии с требованиями ст.60 УК РФ. 

Обстоятельствами, смягчающими наказание суд признал явку с повинной, полное признание вины и раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию преступления, наличие на иждивении малолетнего ребенка, частичное возмещение ущерба путем изъятия похищенных денежных средств в сумме 4000 рублей.

Отягчающими наказание обстоятельствами мотивированно признаны рецидив преступления, совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя.

Сведений о том, что ФИО1 является опекуном своей бабушки, в материалах дела не имеется, не представлены они и суду кассационной инстанции.

Судами первой и второй инстанции с учетом фактических обстоятельств совершения преступления и данных о его личности, отсутствия обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности, оснований для применения положений ч.3 ст.68 УК РФ не найдено, с чем соглашается и президиум.

Руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, президиум 

п о с т а н о в и л:

судебные решения в отношении ФИО1 изменить:

- по приговору мирового судьи судебного участка судебного района ... от 22 июля 2015 года:

- освободить от назначенного наказания по ч.1 ст.158 УК РФ на основании п.4, п.12 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24.04.2015 г. N6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов" со снятием судимости;

- по приговору мирового судьи судебного участка судебного района ... от 18 мая 2016 года:

- исключить указание о судимости по приговору от 22 июля 2015 года;

- в соответствии с Федеральным Законом от 7 февраля 2017 года №8-ФЗ освободить от наказания, назначенного по ч.1 ст.116 УК РФ, в связи с декриминализацией;

- по ч.1 ст.119 УК РФ смягчить назначенное наказание с 1 года до 11 месяцев лишения свободы;

- исключить указание о применении ч.4 ст.74 УК РФ и о назначении наказания на основании ч.2 ст.69, ч.5 ст.69 УК РФ.

- считать его осужденным по ч.1 ст.119 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

Приговор ... районного суда от 8 апреля 2016 года исполнять самостоятельно;

- по постановлению ... районного суда г.Уфы от 23 марта 2017 года:

- считать его освобожденным условно-досрочно на неотбытый срок 25 дней;

- по приговору ... межрайонного суда от 21 марта 2018 года и апелляционному постановлению Верховного Суда Республики Башкортостан от 15 мая 2018 года:

- исключить указание о назначении наказания на основании п.«б» ч.7 ст.79 и ст.70 УК РФ;

- считать его осужденным по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий З.У.Латыпова