АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

15 декабря 2020 года город Уфа

Верховный суд Республики Башкортостан в составе председательствующего судьи Идрисова Я.Х., при секретаре Алексашине Д.А. с участием прокурора Калимуллина И.Ф., осужденного ФИО1 в режиме видеоконференц-связи, адвоката Мурашева В.В., рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе с дополнением осужденного ФИО1 на приговор и постановление Стерлитамакского городского суда Республики Башкортостан от 14 октября 2020 года, которым

ФИО1, дата, 

<

...>, судимый:

-16.01.2019 Стерлитамакским городским судом по п.«а,г» ч.2 ст. 161 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года, по постановлению от 09.04.2019 испытательный срок продлен на 1 месяц;

- 25.10.2019 Стерлитамакским городским судом по 

ч.3 ст.30-ст.158.1 (2 преступления), ст.158.1 (12 преступлений), ч.1 ст.158, п. «а» ч.2 ст.158, п. «в» ч.2 ст.158, ч.1 ст.119, ч.2 ст.69, ч.4 ст.74, ст.70 (приговор от 16.01.2019), ч.5 ст.69 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

-04.02.2020 Стерлитамакским городским судом по ч.2 ст.318, ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 25.10.2019) к 1 году 10 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

- 11.06.2020 Стерлитамакским городским судом по ст.158.1 (6 преступлений), ч.1 ст. 119, ч.2 ст.69, ч.5 ст. 69 УК РФ (приговор от 04.02.2020) к 2 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима,

осужден по ч.3 ст.30-ст.158.1УК РФ к 2 месяцам лишения свободы, по ч.1 ст.158 УК РФ к 3 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ окончательно назначено наказание в виде 3 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием по приговору Стерлитамакского городского суда от 11.06.2020 окончательно назначено 2 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания ФИО1 исчислен со дня вступления приговора в законную силу, зачтено в срок отбытия наказания время нахождения под стражей с 14.10. 2020 до вступления приговора в законную силу в соответствии с п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, зачтено в срок отбытия наказания время содержания ФИО1 под стражей с 09.09.2019 до 21.02.2020 с 11.06.2020 до 26.08.2020 из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Постановлением Стерлитамакского городского суда от 14 октября 2020 года уточнена резолютивная часть приговора, зачтено в срок отбытия наказания время содержания ФИО1 под стражей с 21.02.2020 до 11.06.2020, с 26.08.2020 до 14.10.2020 из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания.

Изложив обстоятельства дела, существо апелляционной жалобы с дополнением, выслушав объяснение осужденного ФИО1, выступление адвоката Мурашева В.В., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Калимуллина И.Ф. об отказе в удовлетворении апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 признан виновным и осужден за покушение на мелкое хищение имущества ООО «...», будучи лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение в сумме 516 рублей 51 коп., а так же за кражу, то есть тайное хищение имущества К.О.В в размере 917 рублей 60 коп.

Преступления совершены 8 августа и 14 июля 2020 года в г. Стерлитамак при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании ФИО1 вину признал полностью, дело рассмотрено в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

В апелляционной жалобе с дополнением осужденный ФИО1 указывает о несогласии с осуждением его по ч.3 ст.30-ст.158.1 УК РФ, поскольку судом не дана оценка показаниям свидетеля Ш.Т.В. о том, что он кассовую зону не проходил. При назначении наказания просит применить ч.6 ст.15, 80 УК РФ, ч.7 ст.316 УПК РФ. Также полагает, что время содержания под стражей с 21.02.2020 до 11.06.2020, с 26.08.2020 до 14.10.2020 необходимо зачесть в срок наказания из расчета день за полтора.

Проверив материалы уголовного дела, заслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Вывод о виновности осужденного ФИО1 основан на материалах уголовного дела, рассмотренного судом в особом порядке без проведения судебного разбирательства. Осужденный свою вину в содеянном признал полностью. Суд, придя к выводу, что обвинение, с которым согласился подсудимый, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, постановил обвинительный приговор. 

Его действия судом правильно квалифицированы по ч.3 ст.30-ст.158.1УК РФ, как покушение на мелкое хищение чужого имущества, будучи лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, а также по ч.1 ст.158 УК РФ, как кража, то есть тайное хищение чужого имущества.

Факт содеянного и его квалификацию осужденный не оспаривал, ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке без проведения судебного разбирательства заявлял добровольно после консультации с защитником.

На основании ст. 317 УПК РФ приговор, постановленный в соответствии со ст.316 УПК РФ, не может быть обжалован в апелляционном порядке по основанию, предусмотренному п.1 ст.389.15 УПК РФ.

При этом, показания свидетеля Ш.Т.В. о том, что ФИО1 выдал товар после того, как был остановлен сотрудниками магазина, подтверждают обоснованность осуждения ФИО1 по ч.3 ст.30-ст.158.1УК РФ. Утверждение ФИО1 о не прохождении кассовой зоны не влияет на квалификацию содеянного.

В связи с чем, довод ФИО1 о несогласии с осуждением его по ч.3 ст.30 - ст.158.1 УК РФ не подлежит рассмотрению.

При назначении ФИО1 наказания суд первой инстанции учел степень общественной опасности и обстоятельства совершенного преступления, данные о личности, наличие смягчающих наказание обстоятельств: полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, явку с повинной, состояние здоровья ФИО1 и его близких родственников, наличие заболеваний, а также отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, обсудил вопрос об отсутствии оснований к применению ст.64, ст.73 УК РФ и справедливо с учетом ч.1, 5 ст. 62 УК РФ назначил наказание в виде реального лишения свободы. 

Вопреки доводам жалобы, ФИО1 осужден за преступления небольшой тяжести, в связи с чем, у суда отсутствовали основания для применения правил ч.6 ст.15 УК РФ об изменении категории преступления.

С выводами суда первой инстанции суд апелляционной инстанции полностью соглашается.

В соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ ФИО1 правильно назначено отбывание наказания в исправительной колонии общего режима. 

В соответствии п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Судом первой инстанции указанные требования соблюдены.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению на основании следующего.

В соответствии с п. «а» ст.95 УК РФ для лиц, совершивших преступления до достижения возраста восемнадцати лет, срок погашения судимости равен шести месяцам после отбытия или исполнения наказания более мягкого, чем лишение свободы.

Как следует из материалов уголовного дела ФИО1, будучи несовершеннолетним, был осужден 12 декабря 2018 года по ст. 158.1 (5 преступлений), ч.3 ст. 30-ст.158.1, ч.2 ст.69 УК РФ к 120 часам обязательных работ. Постановлением суда от 28 мая 2019 года обязательные работы заменены на 15 дней лишения свободы. 

Учитывая, что ФИО1 был освобожден 11 июня 2019 года по отбытии наказания, последним днем шестимесячного срока погашения судимости является 10 декабря 2019 года. То есть, на момент совершения им 8 августа и 14 июля 2020 года преступлений судимость по приговору от 12 декабря 2018 года была погашена.

В силу п.6 ст.86 УК РФ погашение судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные УК РФ, связанные судимостью.

Таким образом, из вводной части приговора подлежит исключению указание на судимость по приговору от 12 декабря 2018 года. 

Судом первой инстанции указанная судимость не учитывалась при назначении наказания, в связи с чем, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для смягчения наказания.

По смыслу ч.4 ст. 304 УПК РФ в отношении лиц, имеющих судимость, в вводной части приговора должны отражаться сведения о дате осуждения с указанием наименования суда, норме уголовного закона и мере наказания с учетом последующих изменений, если таковые имели место.

Приговором Стерлитамакского городского суда от 11 июня 2020 года ФИО1 осужден к лишению свободы: по ст.158.1 УК РФ (6 преступлений) к 3 месяцам за каждое преступление, по ч.1 ст. 119 УК РФ к 10 месяцам, на основании ч.2 ст.69 УК РФ к 1 году 2 месяцам, на основании ч.5 ст. 69 УК РФ (приговор от 04.02.2020) окончательно к 2 годам в исправительной колонии общего режима.

Как следует из вводной части обжалуемого приговора, суд ошибочно указал осуждение по приговору от 11 июня 2020 года по ч.1 ст.129 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы. Указанное несоответствие является явной технической ошибкой, подлежит уточнению. Данное изменение не влияет на законность и справедливость приговора, в связи с этим не является основанием для смягчения наказания.

Согласно ч. 3 ст. 66 УК РФ, срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей особенной части УК РФ за оконченное преступление.

Согласно правовой позиции Пленума Верховного Суда Российской Федерации суд обязан мотивировать применение норм, ограничивающих срок или размер наказания определенной частью наиболее строгого вида наказания, в описательно-мотивировочной части приговора (п. 35 постановления от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания").

В нарушение указанных положений суд, назначая ФИО1 наказание по ч.3 ст.30-ст.158.1 УК РФ, не применил положения ч. 3 ст. 66 УК РФ, решение об этом не мотивировал.

При таких обстоятельствах назначенное по ч.3 ст.30-ст.158.1 УК РФ наказание в виде лишения свободы, хотя и не превышает предельно допустимого срока, однако, с учетом изложенного, не может считаться справедливым, в связи с чем назначенное наказание за данное преступление подлежит смягчению.

В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ, если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой тяжести, окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний. 

Однако, судом при назначении наказания по совокупности преступлений на основании ч.2 ст.69 УК РФ не указан принцип назначения наказания.

Суд апелляционной инстанции считает необходимым указать о назначении наказания на основании ч.2 ст.69 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим. 

В связи со смягчением наказания по ч.3 ст.30-ст.158.1 УК РФ, наказание назначенное в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ также подлежит соразмерному снижению.

Кроме того, при применении правил ч.5 ст.69 УК РФ в резолютивной части приговора указывается срок отбытого подсудимым наказания по первому приговору, который подлежит зачету в срок вновь назначенного наказания.

Вопреки этому, суд первой инстанции при назначении наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ не указал подлежащий зачету срок отбытого наказания по предыдущему приговору.

В связи с чем, суд апелляционной инстанции полагает необходимым зачесть в срок вновь назначенного наказания периоды отбывания наказания с 21 февраля 2020 года до 11 июня 2020 года и с 26 августа 2020 года до 14 октября 2020 года.

Доводы жалобы о необходимости зачета указанных сроков из расчета один день за полтора дня не основаны на законе, поскольку эти периоды осужденный отбывал назначенное ему наказание по вступившим в законную силу приговорам от 4 февраля 2020 года и 11 июня 2020 года. 

В остальном судебное разбирательство по уголовному делу в отношении ФИО1 проведено полно, объективно. Приговор постановлен в соответствии с требованиями ст.ст.297, 307-309 УПК РФ, при этом нарушений уголовного, уголовно – процессуального закона, влекущих его отмену, не допущено.

С учетом положений п.15 ст.397 УПК РФ суды вправе в порядке, предусмотренном ст.399 УПК РФ, разрешить вопросы, которые не затрагивают существо приговора и не влекут ухудшение положения осужденного. Однако решение указанных вопросов возможно только после вступления приговора в законную силу. 

В нарушение указанных требований, постановлением Стерлитамакского городского суда от 14 октября 2020 года уточнена резолютивная часть не вступившего в законную силу приговора, в связи с чем оно подлежит отмене.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.15, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Стерлитамакского городского суда Республики Башкортостан от 14 октября 2020 года в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из вводной части приговора указание на судимость по приговору мирового судьи судебного участка № 7 по г. Стерлитамак РБ от 12 декабря 2018 года. 

Уточнить во вводной части приговора, что ФИО1 осужден по приговору Стерлитамакского городского суда от 11 июня 2020 года к лишению свободы: по ст.158.1 УК РФ (6 преступлений) к 3 месяцам за каждое преступление, по ч.1 ст. 119 УК РФ к 10 месяцам, на основании ч.2 ст.69 УК РФ к 1 году 2 месяцам, на основании ч.5 ст. 69 УК РФ (приговор от 04.02.2020) окончательно к 2 годам в исправительной колонии общего режима.

Назначенное ФИО1 по ч. 3 ст. 30-ч.1 ст. 158.1 УК РФ смягчить до 1 месяца лишения свободы. 

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим назначить наказание в виде 3 месяцев лишения свободы. 

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием по приговору Стерлитамакского городского суда Республики Башкортостан от 11 июня 2020 года окончательно назначить 2 года 1 месяц лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Зачесть в срок вновь назначенного наказания периоды отбывания наказания с 21 февраля 2020 года до 11 июня 2020 года и с 26 августа 2020 года до 14 октября 2020 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Стерлитамакского городского суда Республики Башкортостан от 14 октября 2020 года об уточнении резолютивной части приговора отменить.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке, установленным главой 47.1 УПК РФ. 

Председательствующий Я.Х. Идрисов. 

Справка: дело № 22-6469/2020 

судья Мельникова Ю.А.