Судья Смагина Г.М. Дело № 22-5512/2020

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

<

адрес> 04 декабря 2020 года

<

адрес> областной суд

в с о с т а в е:

председательствующего судьи Тишиной И.В.,

при секретаре Соповой А.С., 

с участием прокурора 

<

адрес> прокуратуры Дуденко О.Г., 

защитника – адвоката Куканова В.В., 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционное представление прокурора 

<

адрес> Савина А.Н. на приговор Чулымского районного суда 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, по которому

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец 

<

адрес>, гражданин РФ, ранее судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Чулымским районным судом 

<

адрес> по ч.1 ст.318 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год;

осужденный после совершения преступления ДД.ММ.ГГГГ Чулымским районным судом 

<

адрес> по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ, ч.5 ст.74 УК РФ, ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно к отбытию назначено 2 года 1 месяц лишения свободы;

осужден по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору с наказанием по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно к отбытию назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 2 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения ФИО1 изменена. ФИО1 взят под стражу в зале суда. 

На основании ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания под стражей ФИО1 с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений ч.3.3 ст.72 УК РФ.

Разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательств. 

у с т а н о в и л а:

По приговору суда ФИО1 признан виновным и осужден за незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в значительном размере.

Преступление совершено в 

<

адрес> при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В суде первой инстанции вину в совершенном преступлении ФИО1 признал полностью. Дело рассмотрено в общем порядке.

В апелляционном представлении прокурор 

<

адрес> Савин А.Н. просит приговор изменить: 

исключить указание суда о признании в качестве отягчающего наказание обстоятельства рецидив преступлений;

применить положения ч.1 ст.62 УК РФ;

смягчить ФИО1 наказание по ч.1 ст.228 УК РФ до 1 года 5 месяцев лишения свободы, в силу ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору от 11.12.2019г., окончательно к отбытию назначить 2 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

исчислять срок наказания в виде лишения свободы со дня вступления приговора в законную силу.

По доводам автора представления, преступление по обжалуемому приговору совершено Клепиковым до вынесения предыдущего приговора от ДД.ММ.ГГГГ, которым отменено условное осуждение по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, а потому в его действиях отсутствуют признаки рецидива преступлений. На основании изложенного, автор представления полагает, что назначенное ФИО1 наказание подлежит смягчению. 

Кроме того, с учетом отсутствия в действиях ФИО1 отягчающего вину обстоятельства и наличие обстоятельства, смягчающего наказание, предусмотренного п.«и» ч.1 ст.61 УК РФ, автор представления полагает, что при назначении наказания ФИО1 подлежат применению положения ч.1 ст.62 УК РФ.

Также автор представления указывает на неверное исчисление в приговоре срока назначенного ФИО1 наказания, а именно с ДД.ММ.ГГГГ, без учета положений ст.72 УК РФ.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции адвокат Куканов В.В. согласился с доводами апелляционного представления, прокурор Дуденко О.Г. поддержала доводы апелляционного представления.

Осужденный ФИО1 от участия в заседании суда апелляционной инстанции отказался, что рассмотрению апелляционного представления не препятствует.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов уголовного дела, виновность ФИО1 в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотических средств, совершенных в значительном размере, установлена в судебном заседании и подтверждается помимо показаний осужденного ФИО1, также показаниями свидетелей Н., П., Б., Е., протоколами следственных действий и другими доказательствами, подробный анализ которых приведён в приговоре.

Доказанность вины ФИО1 в содеянном, в апелляционном представлении прокурора не оспаривается. Всесторонний анализ доказательств, подробно приведенных в приговоре, позволил суду первой инстанции правильно установить фактические обстоятельства дела. 

Выводы суда о доказанности вины ФИО1 и квалификации его действий в приговоре изложены полно, надлежащим образом обоснованы, мотивированы, соответствуют исследованным в судебном заседании доказательствам, а поэтому признаются судом апелляционной инстанции правильными.

Тщательно исследовав обстоятельства дела и правильно оценив все доказательства в их совокупности, суд пришел к обоснованному выводу о доказанности вины осужденного в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотических средств, совершенных в значительном размере, правильно квалифицировав его действия по ч.1 ст.228 УК РФ.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям. В силу положений, предусмотренных ст.6, 43, 60 УК РФ, виновному лицу наказание назначается в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ и положений Общей части УК РФ, с учетом характера общественной опасности содеянного, личности виновного, обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

При назначении ФИО1 наказания судом указанные выше требования закона не соблюдены.

В приговоре отражено, что при назначении наказания ФИО1 судом учтены данные о личности виновного, смягчающие наказание обстоятельства: признание вины и раскаяние, явку с повинной, отягчающее наказание обстоятельство - наличие рецидива преступлений.

Вместе с тем, согласно ч. 1 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

При этом в соответствии с п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Из материалов дела следует, что приговором от ДД.ММ.ГГГГ условное осуждение по приговору от ДД.ММ.ГГГГ было отменено и наказание назначено в соответствии с требованиями ст. 70 УК РФ, однако ФИО1 не направлялся в места лишения свободы для отбывания наказания до совершения им преступления, за которое он осужден по настоящему приговору.

До совершения ФИО1 преступления ДД.ММ.ГГГГ, за совершение которого он осужден оспариваемым приговором, условное осуждение по приговору от ДД.ММ.ГГГГ не отменялось и ФИО1 не направлялся в места лишения свободы для отбывания наказания, условное осуждение было отменено приговором от ДД.ММ.ГГГГ.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о нарушении норм Общей части УК РФ при установлении в действиях ФИО1 рецидива преступления и признания данного обстоятельства отягчающим наказание в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, в связи с чем, суд апелляционной инстанции считает необходимым изменить приговор, исключив из него указанное отягчающее обстоятельство.

Принимая во внимание наличие смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ, - явки с повинной, а также отсутствие отягчающих обстоятельств, суд апелляционной инстанции полагает, что подлежит смягчению наказание, назначенное ФИО1 за совершенное преступление с учетом положений ч.1 ст.62 УК РФ.

Вместе с тем, назначенное ФИО1 по совокупности преступлений в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ наказание, является минимально возможным, в связи с чем оно снижению не подлежит. 

Кроме того, суд указал в приговоре об исчислении срока наказания ФИО1 со дня постановления приговора, то есть с ДД.ММ.ГГГГ.

Однако в силу ст.72 УК РФ началом срока отбывания наказания необходимо признавать день вступления приговора в законную силу, а зачет, предусмотренный ч.3.1 ст.72 УК РФ, по смыслу взаимосвязанных положений ч.ч.3, 3.1 ст. 72 УК РФ, производить до вступления приговора в законную силу. 

Таким образом, срок отбывания назначенного ФИО1 наказания, следует исчислять не со дня постановления приговора, а со дня вступления его в законную силу.

Также, суд апелляционной инстанции считает необходимым изменить приговор, исключив из него указание суда при зачете в срок наказания времени содержания под стражей на применение положений ч.3.3 ст.72 УК РФ, которые подлежат применению лишь в отношении осужденных, уже отбывающих наказание, то есть лиц, в отношении которых приговор вступил в законную силу. Однако указанное изменение не влияет на законность и обоснованность приговора в целом.

Других оснований для изменения или отмены приговора суда не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции 

п о с т а н о в и л :

Приговор Чулымского районного суда 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 изменить:

Исключить из приговора указание о признании отягчающим наказание обстоятельством рецидива преступлений.

Смягчить назначенное ФИО1 по ч.1 ст.228 УК РФ наказание с применением ч.1 ст.62 УК РФ до 1 года 5 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору Чулымского районного суда 

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 2 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания ФИО1 исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Исключить из резолютивной части приговора ссылку суда на ч.3.3 ст.72 УК РФ.

В остальном приговор суда оставить без изменения, апелляционное представление прокурора 

<

адрес> Савина А.Н. удовлетворить.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном Главой 47.1 УПК РФ в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции.

Председательствующий судья /подпись/

КОПИЯ ВЕРНА

Судья И.В.Тишина