Председательствующий: Г.ЕВ дело №

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

24 сентября 2020 года г. Красноярск

Суд апелляционной инстанции Красноярского краевого суда в составе председательствующего судьи Золотого ВВ

при секретаре Киевском МВ

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по апелляционным представлению заместителя прокурора 

<

данные изъяты> ФИО1 и жалобам адвокатов Казаковой ОА и Сысоевой НС в интересах осужденных на приговор 

<

данные изъяты> от 

<

дата>, на основании которого 

ФИО2, 

<

данные изъяты>, судимый

<

дата> 

<

данные изъяты> по ч.2 ст.228, ст.73 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года 6 месяцев 

осужден по п.А ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы; с отменой в силу ч.4 ст.74 УК РФ условного осуждения по приговору от 

<

дата> и на основании ст.70 УК РФ окончательно к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, с зачетом времени содержания под стражей до вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии 

ФИО3, 

<

данные изъяты>, судимый

<

дата> мировым судьёй судебного участка № в г

<

данные изъяты> по ч.1 ст.158, ст.70 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы в колонии-поселении; освобожден 

<

дата> условно-досрочно на неотбытый срок 8 дней

осужден по п.А ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, по ч.3 ст.30 ч.1 ст.158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы; на основании ч.2 ст.69 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима 

по приговору с ФИО2 и ФИО3 в счет возмещения материального ущерба взыскано в пользу ООО «

<

данные изъяты>» 1968, 96 рублей

Заслушав выступление прокурора Мазуровой ЮА, адвокатов Степанова ЕВ и Коршунова МН в интересах осужденных, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ

ФИО2 и ФИО3 осуждены за совершение 

<

дата> в 

<

данные изъяты> в составе группы лиц по предварительному сговору кражи, то есть тайного хищения чужого имущества ООО «

<

данные изъяты>»; ФИО3 также за совершение 

<

дата> в 

<

данные изъяты> покушения на тайное хищение чужого имущества АО «

<

данные изъяты>». 

Преступления совершены, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре, постановленном в порядке особого судопроизводства.

В апелляционном представлении прокурора поставлен вопрос об изменении приговора в отношении ФИО3, а именно об исключении из вводной части указаний на погашенные судимости по приговорам от 

<

дата> и 

<

дата>; из описательно-мотивировочной части указаний на наличие рецидива преступлений и применения правил ч.2 ст.68 УК РФ при назначении наказания; автор представления, также настаивает на смягчении назначенного ФИО3 наказания с применением положений ч.1 ст.62 УК РФ. 

В апелляционных жалобах: 

- адвокат Казакова ОА в интересах осужденного ФИО3 просит приговор суда изменить, как не отвечающий принципам справедливости, применив положения ст.73 УК РФ; указывает, что ФИО3 раскаялся в совершенных преступлениях, был намерен возместить причиненный ущерб, а обстоятельства дела и предмет хищений, свидетельствовали о не высокой степени общественной опасности содеянного, как и сам осужденный не является представляющим опасности для окружающих и нуждающимся в изоляции от общества;

- адвокат Сысоева НС в интересах осужденного ФИО2 также просит приговор изменить, применив положения об условном осуждении; считает приговор суда несправедливым в виду чрезмерной суровости, поскольку имеющийся объем характеризующего материала позволял назначить наказание, не связанное с изоляцией от общества; настаивает, что суд не достаточно учел личность осуждённого, в частности его безобидность и социальную не опасность.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалоб и представления, суд апелляционной инстанции находит приговор суда в отношении осужденных подлежащим изменению.

Так, осуждённые ФИО2 и ФИО3 виновными себя признали полностью. Дело по их заявлениям, сделанным после консультаций с адвокатами, рассмотрено в особом порядке на основании ст.ст.314 - 316 УПК РФ. Со стороны государственного обвинителя и потерпевших возражений против рассмотрения дела в таком порядке не поступило. 

При этом суд правильно пришел к выводу о том, что обвинение, с которым согласились осужденные, обоснованно подтверждается доказательствами, собранными по делу. Действиям осужденных судом дана правильная юридическая оценка, их действия квалифицированы, верно.

Суд первой инстанции при назначении осужденным наказания в соответствии с требованиями закона в полной мере учел характер и степень общественной опасности содеянного, наличие обстоятельств смягчающих наказание, данные о личности, возрасте, семейном положении, состоянии здоровья и иные характеризующие данные.

Суд первой инстанции подробно и последовательно изложил и принял во внимание все обстоятельства смягчающие наказание. Каких-либо иных обстоятельства, подлежащих учету в соответствии с положениями ст.61 УК РФ суд апелляционной инстанции не усматривает.

При этом апелляционная инстанция также считает, что суд обоснованно пришел к выводу о том, что цели и задачи назначенного наказания с учетом личности осужденных, характера и степени тяжести совершенных преступлений, могут быть достигнуты лишь при изоляции их от общества и за совершенные преступления определил им наказание в виде реального лишения свободы, которые по виду и размеру, при соблюдении положений ч.5 ст.62, а также ч.1 ст.62 УК РФ ФИО2, чрезмерно суровым не является.

При этом суд апелляционной инстанции признает несостоятельными доводы жалоб о чрезмерной суровости назначенных наказаний за совершенные преступления, а также и возможности применения положений ст.73 УК РФ.

Также судом первой инстанции, заявленный представителем потерпевшего гражданский иск разрешен с соблюдением положений ст. 1064 ГК РФ и отвечает требованиям разумности и справедливости.

Однако суд апелляционной инстанции приходит к выводам о необходимости изменения обжалуемого приговора в отношении осужденного ФИО3 по доводам апелляционного представления.

Так апелляционная инстанции, учитывая положения п.Б ч.3 ст.86 УК РФ в полной мере соглашается с тем, что судом первой инстанции необоснованно были учтены погашенные судимости ФИО3 по приговорам от 

<

дата> и 

<

дата>, по которым осужденному назначалось более мягкий вид наказания чем лишение свободы, и, что свидетельствовало об их погашении на момент совершения преступлений по настоящему приговору.

Указанное нарушение в данном случае является существенным, поскольку повлияло на исход дела и в силу требований ст.389.15 УПК РФ является основанием для изменения судебного решения в апелляционном порядке, поскольку влечет также исключение указаний на наличие рецидива преступлений и применение правил ч.2 ст.68 УК РФ, а также смягчение назначенных наказаний, с применением положений ч.1 ст.62 УК РФ, при наличии обстоятельств смягчающих наказание ФИО3, в том числе предусмотренных п.И ч.1 ст.61 УК РФ. 

Для отбывания наказания ФИО3 подлежит назначению исправительная колония общего режима в соответствии с положениями ст.58 УК РФ.

Также суд апелляционной инстанции, считает необходимым применить положения п.Б ч.3.1 ст.72 УК РФ при решении вопроса о зачете срока содержания ФИО3 под стражей до вступления приговора в законную силу в срок отбытия наказания в исправительной колонии. 

Помимо этого, при отсутствии отягчающих обстоятельств по указанному приговору и сроке назначенных наказаний ФИО3, положения уголовного закона о возможности изменения категории совершенных преступлений, подлежат рассмотрению судом.

Обсуждая данный вопрос, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Указанная норма закона предусматривает возможность изменения категории преступления по п.А ч.2 ст.158 УК РФ на менее тяжкую с учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности при наличии одного или нескольких смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, если назначенное за совершение средней тяжести преступления наказание не превышает трех лет лишения свободы.

Назначенное ФИО3 наказание не превышает данного срока, имеются смягчающие и отсутствуют отягчающие наказание обстоятельства. Однако, оснований для изменения категории преступления не имеется, учитывая все фактические обстоятельства совершенного деяния, в частности, способ его совершения, степень реализации преступных намерений, роль осужденного в преступлении, совершенного в соучастии, вид умысла, мотив, цель совершения деяния, которые не свидетельствуют о меньшей степени общественной опасности содеянного.

При этом суд апелляционной инстанции в полной мере соглашается и с аналогичными выводами суда первой инстанции в отношении осужденного ФИО2.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции, приходит к выводам также о необходимости изменения приговор суда и в отношении осужденного ФИО2.

Так, в соответствии с ч.4 ст.74 УК РФ, в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока преступления по неосторожности либо умышленного преступления небольшой или средней тяжести вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения решается судом. 

По смыслу закона, при решении вопроса о возможности отмены или сохранения условного осуждения в отношении лица, совершившего в период испытательного срока новое преступление по неосторожности либо умышленное преступление небольшой тяжести или средней тяжести, необходимо учитывать характер и степень общественной опасности первого и второго преступлений, а также данные о личности осужденного и его поведении во время испытательного срока.

Решение суда в данной части в любом случае должно быть обоснованным и мотивированным.

При этом, учитывая, что суд первой инстанции вопрос о возможности отмены или сохранения условного осуждения в отношении ФИО2 никоим образом не мотивировал, суд апелляционной инстанции считает необходимым исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указания суда об отмене в силу ч.4 ст.74 УК РФ условного осуждения в отношении ФИО2 по приговору от 

<

дата> и назначении ему наказания по правилам ст.70 УК РФ.

При этом ФИО2 для отбытия наказания за совершенное преступление подлежит направлению в колонию-поселение, а также подлежат применению положения п.В ч.3.1 ст.72 УК РФ при решении вопроса о зачете срока содержания ФИО2 под стражей до вступления приговор в законную силу в срок отбытия наказания в исправительном учреждении.

Приговор 

<

данные изъяты> от 

<

дата> подлежит самостоятельному исполнению.

Иных оснований для изменения либо отмены судебного решения, а равно и для удовлетворения апелляционных доводов жалоб, не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции 

ПОСТАНОВИЛ

Приговор 

<

данные изъяты> от 

<

дата> в отношении ФИО3 и ФИО2 изменить:

- исключить из вводной части приговора указание на наличие судимостей ФИО3 по приговорам мирового судьи судебного участка № в 

<

данные изъяты> от 

<

дата> и 

<

данные изъяты> от 

<

дата>;

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указания суда на наличие обстоятельства отягчающего наказание в виде рецидива преступлений и на применение правил ч.2 ст.68 УК РФ при назначении ФИО3 наказаний;

- с применением положений ч.1 ст.62 УК РФ смягчить ФИО3 наказание по п.А ч.2 ст.158 УК РФ до 1 года 6 месяцев лишения свободы, а по ч.3 ст.30 ч.1 ст.158 УК РФ до 7 месяцев лишения свободы;

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, окончательно назначить ФИО3 к отбытию 2 года лишения свободы в исправительной колонии общего режима. 

В соответствии с п.Б ч.3.1 ст.72 УК РФ зачесть срок содержания ФИО3 под стражей за период с 

<

дата> до вступления приговора в законную силу в срок отбытия наказания в исправительной учреждении из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

Исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указания суда об отмене в силу положений ч.4 ст.74 УК РФ условного осуждения в отношении ФИО2 по приговору от 

<

дата> и назначении ему наказания по правилам ст.70 УК РФ.

Считать ФИО2 осужденным по п.А ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, направив для отбывания наказания в колонию-поселение. 

В соответствии с п.В ч.3.1 ст.72 УК РФ зачесть срок содержания ФИО2 под стражей за период с 

<

дата> до вступления приговора в законную силу в срок отбытия наказания в исправительной учреждении из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении. 

Приговор 

<

данные изъяты> от 

<

дата> в отношении ФИО2 исполнять самостоятельно.

В остальной части приговор суда оставить без изменения, а апелляционные жалобы без удовлетворения. Апелляционное представление прокурора удовлетворить

Приговор суда первой инстанции и апелляционное постановление могут быть обжалованы в кассационном порядке, по правилам установленном главой 47.1 УПК РФ.

Копия верна 

Председательствующий: