ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Оренбургского областного суда 

 

Дело № 44у-89/2019

г. Оренбург

17 июня 2019 года

Президиум Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего – Емельянова В.А.,

членов президиума: Белинской С.В., Ушакова В.М., Хакимовой О.В., Чернявской С.А.,

с участием заместителя прокурора Оренбургской области Вязикова А.П., 

адвоката Муковиной М.Г., 

при секретаре Бухтояровой Н.Ю. 

рассмотрел уголовное дело по кассационному представлению первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В. на приговор Сорочинского районного суда Оренбургской области от 09 октября 2018 года в отношении 

ФИО1, родившегося (дата) в (адрес), гражданина РФ, несудимого.

Приговором Сорочинского районного суда Оренбургской области от 09 октября 2018 года, постановленным с применением особого порядка принятия судебного решения, ФИО1 осужден по:

- ч. 1 ст. 231 УК РФ к наказанию в виде обязательных работ на срок 320 часов,

- ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года 2 месяца.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 3 месяца с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчисляется с 09 октября 2018 года с зачетом на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ времени содержания под стражей с 09 октября 2018 года по день вступления приговора в законную силу из расчета 1 день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

Разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор Сорочинского районного суда Оренбургской области от 09 октября 2018 года в отношении ФИО1 не обжалован.

Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Яльчибаевой Ю.Р., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы кассационного представления и постановления о передаче кассационного представления вместе с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступления осужденного ФИО1 посредством системы видеоконференцсвязи, адвоката Муковиной М.Г., поддержавших доводы кассационного представления в части исключения квалифицирующего признака и смягчения наказания, мнение заместителя прокурора Оренбургской области Вязикова А.П. об изменении приговора, президиум Оренбургского областного суда

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 признан виновным в:

- незаконном культивировании растений, содержащих наркотические средства, в крупном размере,

- незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства *** в крупном размере, а также частей ***, содержащих наркотическое средство *** в значительном размере.

Преступления совершены в период с (дата) по (дата) в (адрес) при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Оренбургской области Волков А.В. выражает несогласие с состоявшимся судебным решением ввиду существенных нарушений уголовного закона.

Полагает, что действия осужденного по ч. 2 ст. 228 УК РФ необоснованно квалифицированы по признаку «незаконного приобретения» наркотического средства и частей растений, содержащих наркотические средства. Ввиду того, что ФИО1 осуществил сбор культивированных им самим наркотикосодержащих растений, квалификация его действий по указанному признаку является излишней.

Указывает, что суд необоснованно применил положения п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ и зачел в срок лишения свободы время содержания ФИО1 под стражей из расчета 1 день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, поскольку согласно ст. 72 УК РФ в отношении лиц, осужденных по ч. 2 ст. 228 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета 1 день за 1 день. Просит приговор суда в отношении ФИО1 изменить. 

Президиум находит кассационное представление подлежащим удовлетворению.

Уголовное дело в отношении ФИО1 рассмотрено в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, регламентирующей особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

Как следует из материалов уголовного дела, вину в совершении преступления осужденный признал полностью, в полном объеме согласился с предъявленным ему обвинением и правовой оценкой содеянного, ходатайствовал о рассмотрении уголовного дела в особом порядке.

Суд убедился, что указанное ходатайство заявлено осужденным добровольно, после проведения консультации с защитником, ФИО1 осознает характер и последствия заявленного им ходатайства. Государственный обвинитель против рассмотрения дела в особом порядке не возражал.

Изучив материалы уголовного дела, суд пришел к правильному выводу о том, что обвинение, с которым согласился ФИО1 в части незаконного культивирования к крупном размере растений, содержащих наркотические средства, а также незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере и частей наркотикосодержащих растений в значительном размере, обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, на основании чего постановил обвинительный приговор. 

Действиям осужденного в указанной части дана правильная юридическая оценка.

Вместе с тем, президиум находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

ФИО1 признан виновным в том, что в период (дата) по (дата) в своем доме, а также находящихся на территории домовладения бане и огороде культивировал, осуществив посев и последующий уход, растения *** в количестве не менее ***.

Данные действия осужденного квалифицированы как незаконное культивирование в крупном размере растений, содержащих наркотические средства.

Кроме того, в (дата) ФИО1 приобрел путем сбора верхушечных частей и листьев с выращенных им растений *** наркотическое средство *** *** что является крупным размером, а также части растений ***, содержащих наркотическое средство *** что является значительным размером.

Данные действия ФИО1 квалифицированы как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, а также частей растений, содержащих наркотическое средство, в значительном размере.

Однако по смыслу закона, под незаконным приобретением без цели сбыта наркотических средств, а также растений, содержащих наркотические средства, либо их частей надлежит считать их получение любым способом, в том числе путем сбора дикорастущих растений или их частей, кроме случаев, когда такие растений высеивались и выращивались. Аналогичное разъяснение содержится в п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами».

При этом в соответствии с п. 30 названного Постановления Пленума Верховного Суда РФ совокупность преступлений, предусмотренных ст. 231 УК РФ и 228 УК РФ, образуют лишь действия по незаконному изготовлению из культивированного наркотикосодержащего растения наркотических средств, их хранению или перевозке.

Квалифицируя действия ФИО1 по признаку «незаконного приобретения» наркотических средств и частей растений, содержащих наркотические средства, суд не учел, что осужденный вырастил наркотикосодержащие растения самостоятельно, осуществив их посев и последующее культивирование.

В связи с изложенным действия ФИО1 излишне квалифицированы как незаконное приобретение наркотических средств и частей растений, содержащих наркотические средства.

При таких обстоятельствах квалифицирующий признак «незаконное приобретение» наркотических средств и частей растений, содержащих наркотические средства, подлежит исключению из осуждения ФИО1 по ч. 2 ст. 228 УК РФ, а назначенное наказание с учетом изложенного должно быть смягчено.

Кроме того согласно материалам уголовного дела ФИО1 осужден в том числе за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Приговором суда постановлено в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть в срок наказания в виде лишения свободы время содержания ФИО1 под стражей за период с 09 октября 2018 года по день вступления приговора в законную силу из расчета 1 день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

При этом судом первой инстанции не учтены требования ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года №186-ФЗ), согласно которым время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями 3.2 и 3.3 настоящей статьи, из расчета 1 день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года №186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета 1 день за 1 день в отношении осужденных за преступления, в том числе предусмотренные ч. 2 ст. 228 УК РФ.

В связи с тем, что ФИО1 осужден в том числе за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, на него распространяются положения, установленные ч. 3.2 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года №186-ФЗ). 

Допущенные судом при рассмотрении уголовного дела в отношении ФИО1 нарушения уголовного закона являются существенными, так как искажают саму суть правосудия, заключающуюся в разрешении уголовного дела на основании закона, и смысл судебного решения как акта правосудия.

Руководствуясь ст. 40114 УПК РФ, президиум Оренбургского областного суда

ПОСТАНОВИЛ:

кассационное представление первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В. удовлетворить.

Приговор Сорочинского районного суда Оренбургской области от 09 октября 2018 года в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из осуждения ФИО1 по ч. 2 ст. 228 УК РФ квалифицирующий признак «незаконное приобретение» наркотических средств и частей растений, содержащих наркотические средства.

Считать ФИО1 осужденным по ч. 2 ст. 228 УК РФ за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере и частей растений, содержащих наркотические средства, в значительном размере.

Смягчить наказание, назначенное ФИО1 по ч. 2 ст. 228 УК РФ, до 3 лет лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 231 УК РФ и ч. 2 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 1 месяц с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года № 186-ФЗ) время содержания под стражей ФИО1 с 09 октября 2018 года по день вступления приговора в законную силу, то есть по 23 октября 2018 года, зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

В остальной части приговор в отношении ФИО1 оставить без изменения.

Председательствующий В.А. Емельянов