Дело №5-438/19

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

по делу об административном правонарушении 

г. Санкт-Петербург 06 июня 2019 го-да 

Судья Куйбышевского районного суда Санкт-Петербурга Панова А.В., 

с участием лица, в отношении которого ведется дело об административном правонарушении ФИО1, 

с участием переводчика ФИО2, 

рассмотрев в открытом судебном заседании материалы дела об административном правонарушении в отношении ФИО5, ДД.ММ.ГГГГ рождения, уроженца Республики ....., гражданина Республики ....., проживающего по адресу: 

<

адрес> холостого, детей не имеющего, ранее не привлекавшегося к административной ответственности в сфере миграционного законодатель-ства, 

УСТАНОВИЛ:

06 июня 2019 года в Куйбышевский районный суд Санкт-Петербурга поступило дело об административном правонарушении, предусмотренном ст.18.10 ч.2 КоАП РФ в отношении ФИО1 ФИО6.

Согласно составленного в его отношении протокола об административном правонарушении № от 21.05.2019 года, сотрудниками ОИК отдела по Центральному району Санкт-Петербурга УВМ ГУ МВД Росси по Санкт-Петербургу и Ленинградской области 21.05.2019 года в ходе осмотра помещений, осуществленного в рамках возбужденного административного производства №№ от 20.05.2019 года в ресторане «.....» по адресу: 

<

адрес> где осуществляет деятельность ООО «ББ-Галерея» (ИНН 

<

***>) выявлен гражданин Узбекистана ФИО1 ФИО7, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, который осуществлял трудовую деятельность, в качестве повара, а именно находился в помещении ресторана в рабочей одежде, осуществлял приго-товление блюд, не имея при этом патента на право осуществления трудовой деятельности на территории РФ. Допуск к трудовой деятельности гражданина ..... ФИО1 был осуществлен ФИО3 ФИО8, ДД.ММ.ГГГГ рождения, которая осуществляла свои полномочия менеджера/управляющего ресторана, руководствуясь должностной инструкцией и подтвердила факт осуществления ФИО1 трудовой деятельности в интересах общества ОООО «ББ-Галерея». В ходе проверки по справочно-информационным учетам было установлено, ФИО1 документов дающих право на осуществление трудовой деятельности на территории Российской Федерации, требуемые в соответствии с п.4 ст.13 Федерально-го Закона от 25.07.2002 года №115-ФЗ «О правовом положении иностран-ных граждан в РФ» не имеет.

В соответствии с частью 1 статьи 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в Российской Федерации без разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом, либо осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в Российской Федерации по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу или патенте, если разрешение на работу или патент содержит сведения о профессии (специальности, должности, виде трудовой деятельности), либо осуществление ино-странным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого данному иностранному гражданину выданы разрешение на работу, патент или разрешено временное проживание,

Согласно части 2 статьи 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, нарушение, предусмотренное частью 1 настоящей статьи, совершенное в городе федерального значения Москве или Санкт-Петербурге либо в Московской или Ленинградской области, - влечет наложение административного штрафа в размере от пяти тысяч до семи тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации, особенности их трудоустройства и трудовой деятельности на территории Российской Федерации и возникающие в этой связи обязанности работодателей определены Федеральным законом от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ).

В силу пункта 4 статьи 13 названного Федерального закона работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность в случае, если он достиг возраста восемнадцати лет, при наличии разрешения на работу или патента.

Разрешение на работу - документ, подтверждающий право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, требующем получения визы, и других категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности.

Патент - документ, подтверждающий в соответствии с настоящим Федеральным законом право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, за исключением отдельных категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, на временное осуществление на территории субъекта Российской Федерации трудовой деятельности.

Согласно ст. 2 Федерального закона РФ "О правовом положении ино-странных граждан в Российской Федерации" от 25.07.2002 года под трудовой деятельностью иностранного гражданина понимается работа в Российской Федерации на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг).

По смыслу ст. 56 Трудового кодекса РФ трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя. Сторонами трудового договора являются работодатель и работник.

Согласно статье 67 Трудового кодекса РФ трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя.

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом.

По смыслу указанных норм, к характерным признакам трудового правоотношения, позволяющим отграничить его от других видов правоотношений, относятся: личный характер прав и обязанностей работника, обязанность работника выполнить определенную, заранее обусловленную трудовую функцию, выполнение трудовой функции в условиях общего труда с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка, возмездный характер трудовых отношений. Для разрешения вопроса о возникновении между сторонами трудовых отношений также необходимо установление таких юридически значимых обстоятельств, как наличие доказательств самого факта допущения работника к работе и доказательств согласия работодателя на выполнение работником трудовых функций в интересах организации.

В подтверждения факта осуществления им трудовой деятельности в качестве повара органом внутренних дел представлены объяснения ФИО1, объяснения менеджера/управляющего ФИО3, которая пояснила, что ФИО1 проходил стажировку в качестве повара. При этом она указала, что стажировка проходит одну неделю, однако ФИО1 стажировался 3 скены с 01.05.2019 года, что составляет более одной недели, учитывая дату задержания ФИО1, не пояснила оплачена ли ФИО1 его работа.

В соответствии с положениями ст.ст.26.2, 26.11 КоАП РФ судья уста-навливает наличие или отсутствие события административного правонару-шения, виновность лица в его совершении на основании доказательств, оценка которых производится на основании всестороннего, полного и объективного исследования всех обстоятельств дела в их совокупности. При этом не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

Протокол об административном правонарушении является документом, фиксирующим сведения, необходимые для разрешения дела, поэтому без подтверждения указанных в нем обстоятельств другими доказательствами не может рассматриваться как единственное и исчерпывающее доказательство вины лица, привлекаемого к ответственности.

Вместе с тем, в материалах дела отсутствуют сведения, подтверждаю-щие, что обстоятельства, изложенные в протоколе о административном правонарушении, в частности, осуществление ФИО1 трудовой деятельности в качестве повара, в то время как установление данных обстоятельств является обязательным и необходимым для разрешения дела, так как непосредственно влияет на определение наличия события, состава правонарушения.

Факт выявления ФИО1 в помещении ресторана в рабочей одежде не свидетельствует об осуществлении им трудовой деятельности. Данные, изложенные в рапорте, ни чем объективно не подтверждены. У суда отсутствуют данные об обстоятельствах, на основании которых должностным лицом, составившим рапорт, сделан вывод об осуществлении ФИО1, деятельности, относимой к трудовой, требующей патента, и имеющей отношение к проверяемому юридическому лицу. Субъективная оценка деятельности, содержащаяся в рапорте должностного лица не является достаточным доказательством наличия состава административного правонарушения.

Представленная фотография сделанная в ходе проводимого проверочного мероприятия, не содержит свидетельств осуществления вмененной ФИО1 трудовой деятельности. 

В рамках проведенной проверки не было установлены основные элементы возникновения трудовых отношений и условия трудового договора который подлежал заключению с ФИО1 – размер заработной платы, периодичность ее выплаты, основные обязанности повара, какие обязанности ион выполнял в ходе прохождения стажировки, не была представлена и изучена должностная инструкция повара, не были получены объяснения лица у которого он проходил стажировку, не был проверен факт ознакомления ФИО1 с локальными нормативными документами работодателя.

Как неоднократно отмечал Конституционный Суд Российской Федерации в своих решениях, процессуальные действия, направленные на сбор доказательств по делам об административных правонарушениях, осуществляются должностными лицами (статьи 26.3, 26.5, 26.9, глава 27 КоАП РФ и др.). Собранные же и представленные этими лицами доказательства - наряду с доказательствами, представленными участниками производства по делу, имеющими на это право, - исследуются судом, который тем самым осуществляет функцию правосудия (Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 24 июня 2014 года N 1311-О, N 1312-О, от 25 сентября 2014 года N 2157-О).

При таких обстоятельствах, учитывая, что органом, вынесшим поста-новление об административном правонарушении, не представлено доказа-тельств, с достоверностью подтверждающих виновность ФИО1 в совершении вменяемого ему административного правонарушения, прини-мая во внимание, что само по себе признание вины ФИО1 не может служить единственным основанием и доказательством его вины, с учетом положений ч.4 ст.1.5 КоАП РФ, в силу которой неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица, судья считает, что производство по делу подлежит прекращению на основании п.2 ч.1 ст.24.5, п.2 ч.1 ст.29.9 КоАП РФ, в связи с отсутствием состава административного правонарушения. 

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.24.5, 29.9, 29.10 Кодекса РФ об административных правонарушениях, судья 

ПОСТАНОВИЛ:

Прекратить производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст. 18.10 ч.2 КоАП РФ, в отношении ФИО1 ФИО9, ДД.ММ.ГГГГ рождения, уроженца Республики ....., гражданина Республики ....., на основании п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ, в связи с отсутствием состава административного правонарушения. 

Постановление может быть обжаловано посредством подачи жалобы в Санкт-Петербургский городской суд через Куйбышевский районный суд Санкт-Петербурга в течение 10 суток со дня вручения или получения копии настоящего постановления.

Судья: