Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

28 июня 2019 г. г. Ереван

5 гарнизонный военный суд в составе председательствующего Шельдяева А.Р., при секретаре судебного заседания Комовой Я.С., с участием прокурора – 

<

данные изъяты> ФИО1, административного истца ФИО2, его представителя ФИО3, представителя административного ответчика, командира войсковой части полевая почта (далее – в/ч п.п.) №, 

<

данные изъяты> ФИО4, рассмотрев в открытом судебном заседании административное дело № 2а41/2019 по административному исковому заявлению военнослужащего в/ч п.п. № 

<

данные изъяты> ФИО2 об оспаривании действий командира той же воинской части, связанных с выплатами при исключении из списков личного состава воинской части,

установил:

ФИО2 обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором, с учетом последующего уточнения требований, просит признать незаконным приказ командира в/ч п.п. № от 14 мая 2019 г. № 89 об исключении из списков личного состава воинской части и со всех видов обеспечения в части выплаты надбавок и повышающих коэффициентов как военнослужащему, находившемуся на воинской должности, за период с 13 октября по 27 декабря 2018 г.; обязать командира в/ч п.п. № выплатить надбавки и повышающие коэффициенты как военнослужащему, находящемуся на воинской должности, с 28 декабря 2018 г. по 2 июля 2019 г. (по день исключения из списков личного состава воинской части).

В заявлении указал, что в связи с увольнением с военной службы подлежал исключению из списков личного состава воинской части на основании приказа командира в/ч п.п. № от 12 октября 2018 г. № 210, которым «снят» с занимаемой должности и «рассчитан» как военнослужащий, находящийся в распоряжении. Апелляционным определением (судебной коллегии по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда) от 13 марта 2019 г. № 33а-354/2019 действия командира в/ч п.п. №, связанные с невыплатой ежемесячных дополнительных выплат с 13 октября по 27 декабря 2018 г. признаны незаконными. Данное определение исполнено. Однако 27 декабря 2018 г. он не был исключен из списков личного состава воинской части в связи с госпитализацией. Приказом командира в/ч п.п. № от 14 мая 2019 г. № 89 предписано исключить его из списков личного состава воинской части со 2 июля 2019 г. и «рассчитать» как военнослужащего, находящегося в распоряжении. При этом установленным порядком от воинской должности он не освобожден, в распоряжение командира не зачислен.

Административный истец и его представитель в судебном заседании поддержали заявленные требования с учетом их уточнения, а также их обоснования, изложенные в заявлении. При этом ФИО2 пояснил, что в устном порядке обращался к командиру части через начальника юридической службы по вопросу выплаты надбавок и повышающих коэффициентов, однако получил отказ.

Представитель административного ответчика ФИО4, являющийся 

<

данные изъяты> командира в/ч п.п. № 

<

данные изъяты>, пояснил, что приказ о зачислении ФИО2 в распоряжение командира не издавался. При этом он полагается сдавшим дела и должность в соответствии с приказом командира в/ч п.п. № от 12 октября 2018 г. об исключении из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы, с указанной даты денежное довольствие выплачивалось ему как военнослужащему, состоящему в распоряжении. На основании апелляционного определения судебной коллегии по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 13 марта 2019 г. № 33а-354/2019 ФИО2 выплачены ежемесячные дополнительные выплаты с 13 октября по 27 декабря 2018 г. С 28 декабря 2018 г. денежное довольствие ФИО2 вновь выплачивается как военнослужащему, состоящему в распоряжении, поскольку с 18 октября 2018 г. должность, которую занимал он, занимает, назначенный приказом командующего войсками 

<

данные изъяты> военного округа другой офицер, который получает ежемесячные дополнительные выплаты по должности в полном объеме. ФИО2 обращался к нему в устном порядке с просьбой о выплате денежного довольствия как военнослужащему, находящемуся на воинской должности, о чем он, ФИО4, доложил командиру части. В удовлетворении данной просьбы командиром части было отказано по тем же основаниям, о чем он, ФИО4, сообщил ФИО2.

Заслушав объяснения участвующих в рассмотрении дела лиц, заключение прокурора, полагавшего необходимым удовлетворить административное исковое заявление, исследовав представленные доказательства, суд приходит к следующим выводам.

Приказом командующего войсками 

<

данные изъяты> военного округа (далее – 

<

данные изъяты>) от 17 сентября 2018 г. № 180 ФИО2, занимавший должность 

<

данные изъяты> № военной базы (в/ч п.п. №), досрочно уволен с военной службы с зачислением в запас в связи с невыполнением военнослужащим условий контракта.

Согласно приказу командира в/ч п.п. № от 12 октября 2018 г. № 210 с той же даты ФИО2 полагается сдавшим дела и должность и его предписано исключить из списков личного состава воинской части с 27 декабря 2018 г. с учетом предоставленных отпусков.

Решением 5 гарнизонного военного суда от 10 декабря 2018 г. ФИО2 отказано в удовлетворении административного искового заявления об оспаривании действий командующего войсками 

<

данные изъяты>, командира и аттестационной комиссии в/ч п.п. №, связанных с увольнением с военной службы, исключением из списков личного состава воинской части, отказом в направлении на освидетельствование военно-врачебной комиссией и порядком проведения аттестации.

Апелляционным определением судебной коллегии по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 13 марта 2019 г. № 33а354/2019 (далее – апелляционное определение) вышеуказанное решение 5 гарнизонного военного суда в части отказа в удовлетворении требований, связанных с порядком производства истцу ежемесячных дополнительных выплат с 13 октября по 27 декабря 2018 г., отменено с принятием в этой части нового решения о возложении на командира в/ч п.п. № обязанности выплатить ФИО2 за тот же период ежемесячные дополнительные выплаты как военнослужащему, находившемуся на должности. В остальной части решение оставлено без изменений. Согласно пояснениям сторон апелляционное определение исполнено.

В связи с госпитализацией ФИО2 из списков личного состава воинской части 27 декабря 2018 г. не исключен. С 28 декабря 2018 г. по настоящее время денежное довольствие выплачивается ему как военнослужащему, находящемуся в распоряжении, что также подтверждается пояснениями сторон.

Приказом командира в/ч п.п. № от 14 мая 2019 г. № 89 изменена редакция его же приказа от 12 октября 2018 г. № 210 об исключении ФИО2 из списков личного состава воинской части. В соответствии с внесенными изменениями административного истца предписано исключить из списков личного состава воинской части со 2 июля 2019 г., надбавки и повышающие коэффициенты выплатить как военнослужащему, находящемуся на воинской должности, с 13 октября по 27 декабря 2018 г. (на основании апелляционного определения). Согласно пояснениям представителя административного ответчика предписание о выплате надбавок и повышающих коэффициентов следует толковать как не предполагающее производство тех же выплат с 28 декабря 2018 г.

В соответствии с п. 1, 4 ст. 42 Федерального закона от 28 марта 1998 г. № 53ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» (далее – Федеральный закон) военнослужащий проходит военную службу на воинской должности, за исключением случаев, указанных в п. 4 настоящей статьи. Военнослужащий может проходить военную службу не на воинских должностях в случаях: нахождения в распоряжении командира; нахождения в распоряжении командира в связи с проведением организационно-штатных мероприятий; нахождения в распоряжении командира в связи с возбуждением в отношении военнослужащего уголовного дела. Федеральными законами и нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации могут быть установлены другие случаи прохождения военнослужащим военной службы не на воинских должностях.

Порядок зачисления военнослужащего в распоряжение командира (начальника) определен ст. 13 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. № 1237 (далее – Положение).

Частями 2, 28 Федерального закона от 7 ноября 2012 г. № 306-ФЗ «О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат» установлено, что денежное довольствие военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, состоит из месячного оклада в соответствии с присвоенным воинским званием (далее – оклад по воинскому званию) и месячного оклада в соответствии с занимаемой воинской должностью (далее – оклад по воинской должности), которые составляют оклад месячного денежного содержания военнослужащего (далее – оклад денежного содержания), и из ежемесячных и иных дополнительных выплат (далее – дополнительные выплаты). В период нахождения военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в распоряжении командира (начальника) ему выплачиваются оклад по воинскому званию, оклад по последней занимаемой воинской должности и ежемесячная надбавка за выслугу лет в порядке, предусмотренном руководителем федерального органа исполнительной власти или федерального государственного органа, в которых федеральным законом предусмотрена военная служба.

Исходя из системного анализа приведенных правоположений, а также п. 1 ст. 43 Федерального закона и ст. 11 Положения в их взаимосвязи, военнослужащий считается проходящим военную службу на воинской должности до издания соответствующим должностным лицом приказа об освобождении его от должности. Следовательно, до этого момента военнослужащий имеет право на получение денежного довольствия в установленном порядке и размерах, предусмотренных для военнослужащих, проходящих военную службу на воинской должности.

Судом установлено, что административный истец приказом уполномоченного должностного лица в распоряжение командира (начальника) не зачислялся.

Поскольку сдача дел и должности применительно к изменению порядка обеспечения денежным довольствием является юридически значимым обстоятельством лишь при условии издания в установленном действующим законодательством порядке приказа об освобождении военнослужащего от занимаемой воинской должности, то, вопреки доводам представителя административного ответчика, в оспариваемый период ФИО2 имел право на получение дополнительных выплат как военнослужащий, проходящий военную службу на воинской должности.

На данный вывод суда не влияет тот факт, что на должность, с которой был уволен ФИО2, назначен другой офицер. Действующим законодательством порядок зачисления военнослужащего в распоряжение не связывается с назначением на ту же должность другого военнослужащего. Поэтому соответствующие доводы представителя административного ответчика суд отвергает.

Так же суд учитывает, что ФИО2 собственно исключение из списков личного состава воинской части не оспаривает, до настоящего времени из указанных списков не исключен и имеется возможность восстановления его прав на получение дополнительных выплат как проходящего военную службу на воинской должности.

Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 218 КАС РФ гражданин может обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, должностного лица, если полагает, что нарушены или оспорены его права, свободы и законные интересы.

Командир в/ч п.п. № действий (бездействия), связанных с невыплатой административному истцу дополнительных выплат в будущем, не совершал, т.е. прав ФИО2 на указанные выплаты со дня, следующего за днем вынесения решения суда (с 29 июня 2019 г.) по указанный в приказе день исключения из списков личного состава воинской части (2 июля 2019 г.) не нарушал. Предполагаемое же нарушение прав гражданина по смыслу ст. 218 КАС РФ не может быть предметом судебного разбирательства.

Таким образом, требование ФИО2 о производстве ему дополнительных выплат с 28 декабря 2018 г. по 2 июля 2019 г. как военнослужащему, находящемуся на воинской должности, следует признать подлежащим удовлетворению частично – с 28 декабря 2018 г. по день вынесения решения суда – по 28 июня 2019 г., а в удовлетворении требования о производстве тех же выплат с 29 июня по 2 июля 2019 г. следует отказать.

Так как в удовлетворении административного искового заявления следует отказать лишь в незначительной части требований, судебные расходы в виде уплаченной при подаче административного искового заявления в суд государственной пошлины в размере 300 рублей в соответствии с ч.1 ст.103 и ч.1 ст.111 КАС РФ подлежат взысканию с в/ч п.п. № в пользу ФИО2 в полном объеме.

Руководствуясь статьями 175 - 180 и 227 КАС РФ, военный суд

решил:

заявление ФИО2 об оспаривании действий командира войсковой части полевая почта №, связанных с выплатами при исключении из списков личного состава воинской части, удовлетворить частично.

Признать незаконным и обязать командира войсковой части полевая почта № отменить его приказ от 14 мая 2019 г. № 89 об исключении ФИО2 из списков личного состава воинской части и со всех видов обеспечения в части, предписывающей выплатить надбавки и повышающие коэффициенты как военнослужащему, находившемуся на воинской должности, за период с 13 октября по 27 декабря 2018 г., как не предполагающей производство тех же выплат с 28 декабря 2018 г.

Обязать командира войсковой части полевая почта № выплатить ФИО2 дополнительные выплаты как военнослужащему, находящемуся на воинской должности, с 28 декабря 2018 г. по день вынесения решения суда – по 28 июня 2019 г., и сообщить об этом в суд в течение месяца со дня получения для исполнения копии вступившего в законную силу судебного постановления.

В удовлетворении требования ФИО2 о производстве ему дополнительных выплат как военнослужащему, находящемуся на воинской должности, с 29 июня по 2 июля 2019 г. отказать.

Взыскать с войсковой части полевая почта № в пользу ФИО2 300 (триста) рублей в счет возмещения понесенных им судебных расходов в виде уплаченной государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Северо-Кавказский окружной военный суд через 5 гарнизонный военный суд в течение месяца со дня его принятия в окончательной форме.

Председательствующий (подпись) А.Р. Шельдяев