44у-45/2019

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Калининградского областного суда

г. Калининград 11 ноября 2019 года

Президиум Калининградского областного суда в составе:

Председательствующего Мухарычина В.Ю.

членов президиума Ларина Н.В., Крамаренко О.А.,

ФИО1, ФИО2

при секретаре Журавлеве П.И. 

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Балалова А.Н. в защиту интересов осужденного ФИО3 на приговор Ленинградского районного суда г. Калининграда от 6 марта 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Калининградского областного суда от 18 июня 2019 года,

По приговору Ленинградского районного суда г. Калининграда от 6 марта 2019 года (в редакции постановления Ленинградского районного суда г. Калининграда от 1 июля 2019 года об исправлении описки)

ФИО3, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в 

<

данные изъяты>, ранее не судимый,

осужден по п. «в» ч. 3 ст. 286 УК РФ (2 преступления в отношении потерпевших И., Е.) за каждое – к 3 годам лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением функций представителя власти, выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций в правоохранительных органах, сроком на 3 года; п. «в» ч. 3 ст. 286 УК РФ (12 эпизодов в отношении потерпевших А., В., ФИО46, Ж., М., ФИО41, К., Г., ФИО42, ФИО38, ФИО43, Д.) за каждое – к 3 годам 1 месяцу лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением функций представителя власти, выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций в правоохранительных органах, сроком на 3 года; ч. 1 ст. 222 УК РФ (по эпизодам от 5 и 19 мая 2017 года, 6 июля 2017 года – 11 патронов) за каждое – к 1 году лишения свободы; ч. 1 ст. 222 УК РФ (по эпизодам от 19 июля 2017 года – патроны, 17 сентября 2017 года – патроны) за каждое – к 1 году лишения свободы; ч. 1 ст. 222.1 УК РФ (по эпизодам от 6 июля 2017 года – 3 снаряда, 11 июля 2017 года – граната, 19 июля 2017 года – ударный взрыватель) за каждое – к 1 году 2 месяцам лишения свободы; ч. 1 ст. 222.1 УК РФ (по эпизоду от 31 мая 2017 года) – к 1 году 2 месяцам лишения свободы; ч. 1 ст. 222.1 УК РФ (по эпизоду от 1 сентября 2017 года – гранаты и порох) – к 1 году 2 месяцам лишения свободы; ч. 1 ст. 222.1 УК РФ (по эпизодам от 20 апреля и 7 сентября 2017 года – порох) за каждое – к 1 году 2 месяцам лишения свободы; ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ – к 2 годам 2 месяцам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением функций представителя власти, выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций в правоохранительных органах, сроком на 3 года.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу изменена с домашнего ареста на заключение под стражу; срок наказания постановлено исчислять с 6 марта 2019 года; в срок отбывания наказания зачтено содержание под стражей в период с 9 ноября 2017 года по 8 марта 2018 года, а также с 6 марта 2019 года по день вступления приговора в законную силу – по правилам п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, а период с 9 марта 2018 года по 5 марта 2019 года – по правилам ч. 3.4 ст. 72 УК РФ.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Калининградского областного суда от 18 июня 2019 года приговор изменен: 

- действия ФИО3 переквалифицированы по эпизодам в отношении потерпевших И., Е., А., В., ФИО46, Ж., М., К., ФИО41, ФИО42, ФИО38, Д., ФИО43 с п.«в» ч.3 ст.286 УК РФ на ч.1 ст.286 УК РФ, и назначено за совершение каждого из указанных преступлений наказание в виде 1 год 6 месяцев лишения свободы; 

- исключено из приговора осуждение ФИО3 за незаконный сбыт боеприпасов по эпизодам от 5 и 19 мая, 6 и 19 июля, 17 сентября 2017 года, осуждение ФИО3 за незаконный сбыт взрывчатых веществ и взрывных устройств по эпизодам от 20 апреля, 6, 11 и 19 июля, 1 и 7 сентября 2017 года; 

- действия ФИО3 по эпизодам от 5 и 19 мая, 6 июля (патроны), 19 июля и 17 сентября 2017 года квалифицированы как незаконное приобретение, хранение, перевозка боеприпасов по ч. 1 ст. 222 УК РФ, по которой назначено 11 месяцев лишения свободы; 

- действия ФИО3 по эпизодам от 20 апреля, 31 мая, 6 июля (снаряды), 11 и 19 июля (взрыватель), 1 и 7 сентября 2017 года квалифицированы как незаконное приобретение, хранение, перевозка взрывчатых веществ и взрывных устройств по ч. 1 ст. 222.1 УК РФ, по которой назначен 1 год 1 месяц лишения свободы со штрафом в размере 25000 рублей;

- на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности названных преступлений с преступлениями, предусмотренными п. «в» ч. 3 ст. 286 УК РФ (по эпизоду в отношении Г.) и ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 4 года лишения свободы со штрафом в размере 25000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением функций представителя власти, выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций в правоохранительных органах, сроком на 3 года.

В срок лишения свободы зачтено время нахождения ФИО3 под домашним арестом в период с 9 марта 2018 года по 13 июля 2018 года из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Сызиной Т.И., выступление адвоката Балалова А.Н. и осужденного ФИО3 в режиме видеоконференц-связи, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора Калининградской области Грицаенко А.А. об изменении приговора суда, президиум

УСТАНОВИЛ:

По приговору суда, постановленному в порядке главы 40.1 УПК РФ в связи с заключением досудебного соглашения о сотрудничестве, с учетом изменений, внесенных апелляционным определением, ФИО3 признан виновным в том, что занимая должность старшего оперуполномоченного отделения по борьбе с незаконным оборотом оружия и боеприпасов отдела по борьбе с организованной преступностью общеуголовной направленности УУР УМВД России по Калининградской области, самостоятельно, а также совместно и при пособничестве иных лиц, уголовное дело в отношении которых выделено в отдельное производство, желая улучшить показатели работы по выявлению преступлений, связанных с незаконным оборотом оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств, в период с 24 марта по 17 сентября 2017 года, действуя умышленно из побуждений карьеризма, совершил действия, явно превышающие его должностные полномочия, что повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан и охраняемых законом интересов общества в отношении потерпевших А., В., ФИО46, Ж., Е., И., ФИО38, Д., М., К., ФИО41, ФИО42, ФИО43ФИО43, и причинившие тяжкие последствия Г.; а также незаконные приобретение, хранение, перевозку боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств.

Кроме того, ФИО3 в составе группы лиц по предварительному сговору с иными лицами, уголовное дело в отношении которых выделено в отдельное производство, совершил покушение на мошенничество в крупном размере.

Преступления совершены в г. Калининграде и Калининградской области при установленных приговором обстоятельствах.

В своей кассационной жалобе адвокат Балалов А.Н., выступая в защиту интересов осужденного ФИО3, указывает, что судом апелляционной инстанции решение о зачете в срок наказания периода нахождения ФИО3 под домашним арестом с 14 июля 2018 года по 5 марта 2019 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей принято в нарушение требований ст. 10 УК РФ. Просит апелляционное определение изменить, зачесть срок нахождения ФИО3 под домашним арестом с 9 марта 2018 года по 5 марта 2019 года в срок лишения свободы из расчета один день домашнего ареста за один день лишения свободы. 

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум находит приговор суда и апелляционное определение подлежащими изменению.

Уголовное дело в отношении ФИО3 рассмотрено в особом порядке проведения судебного заседания и вынесения судебного решения в связи с заключением досудебного соглашения о сотрудничестве.

Суд удостоверился в активном содействии обвиняемого следствию в раскрытии и расследовании преступлений, в изобличении и уголовном преследовании других лиц, в добровольном заключении ФИО3 при участии защитника досудебного соглашения о сотрудничестве. Государственный обвинитель подтвердил выполнение ФИО3 взятых на себя обязательств, предусмотренных соглашением. 

Наказание в виде лишения свободы по каждому из преступлений назначено ФИО3 в соответствии с требованиями закона, с учетом всех установленных обстоятельств, влияющих на разрешение данного вопроса, а также положений ч. 2 ст. 62 УК РФ. 

Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, либо выявление данных, свидетельствующих о несоблюдении лицом условий и невыполнении им обязательств, предусмотренным досудебным соглашением о сотрудничестве. При этом к существенным нарушениям уголовного закона относится, в частности, неправильное его применении при квалификации действий виновного и при зачете наказания. 

Такие нарушения допущены. 

Исходя из предъявленного обвинения и приведенных в приговоре обстоятельств, ФИО3 признан виновным в том числе в совершении преступления, предусмотренного п. «в» ч. 3 ст. 286 УК РФ, а именно в том, что желая улучшить показатели работы по выявлению преступлений, связанных с незаконным оборотом оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств, 19 мая 2017 года, действуя умышленно при посредничестве ФИО46, совершил действия, явно превышающие его должностные полномочия, что повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан и охраняемых законом интересов общества и государства, а также наступление для потерпевшего Г. тяжких последствий – вынесение в отношении него обвинительного приговора с назначением наказания в виде лишения свободы, взятия под стражу в зале суда.

После постановления указанного приговора Ленинградским районным судом г. Калининграда на основании исследованных в судебном заседании доказательств было рассмотрено основное уголовное дело в отношении Б., ФИО46 и Л., из которого выделялось уголовного дело ФИО3

Из вступившего в законную силу приговора Ленинградского районного суда г. Калининграда от 3 июня 2019 года суда следует, что действия ФИО46 квалифицированы по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 286 УК РФ как пособничество в совершении должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан и охраняемых законом интересов общества и государства. Квалифицирующий признак – наступление «тяжких последствий» исключен.

Таким образом, в двух судебных решениях, касающихся одних и тех же фактических обстоятельств, содержатся различные выводы относительно квалификации содеянного, что недопустимо.

Учитывая взаимосвязь выдвинутого против ФИО3 и ФИО46 обвинения по инкриминируемому эпизоду с обвинением в отношении Г., юридическая оценка действий осужденного, как совершение им преступления, предусмотренного п. «в» ч. 3 ст. 286 УК РФ, неверная.

Данное противоречие подлежит устранению президиумом посредством внесения в приговор районного суда и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам соответствующих изменений с учетом требований ст. 90 УПК РФ, согласно которой обстоятельства, установленные вступившим в законную силу приговором, признаются судом без дополнительной проверки. При этом, как следует из смысла этой нормы, приговор, постановленный в общем порядке, имеет преюдициальное значение для судебного решения, выносимого в соответствии с требованиями ст. 317.7 УПК РФ, то есть в рамках главы 40.1 УПК РФ.

При назначении наказания за данное преступление президиум учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности осужденного, ранее не судимого, положительно характеризующегося, установленные и указанные в приговоре смягчающие наказания обстоятельства, положения ст. 60 и ч. 2 ст. 62 УК РФ.

Кроме того, состоявшиеся судебные решения подлежат изменению в связи с неправильным применением положений ст. 72 УК РФ.

Правила ч. 3.4 ст. 72 УК РФ предусматривают зачет домашнего ареста в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, то есть ухудшают положение лица по сравнению с порядком, применявшимся до вступления в силу Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ, и согласно ч. 1 ст. 10 УК РФ обратной силы не имеют.

С учетом изложенного, время нахождения под домашним арестом лицу, совершившему преступление до 14 июля 2018 года, засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день, в том числе и в случае избрания или продолжения применения этой меры пресечения после указанной даты.

Между тем, суд апелляционной инстанции в части зачета времени содержания ФИО3 под домашним арестом в период с 14 июля 2018 года по 5 марта 2019 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей приговор оставил без изменения, чем ухудшил положение осужденного.

При таких обстоятельствах, приговор и апелляционное определение в части решения о зачете в срок отбытия наказания времени нахождения ФИО3 под домашним арестом с 14 июля 2018 года по 5 марта 2019 года подлежит изменению.

Руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

1. Кассационную жалобу адвоката Балалова А.Н., поданную в защиту интересов осужденного ФИО3, удовлетворить.

2. Приговор Ленинградского районного суда г. Калининграда от 6 марта 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Калининградского областного суда от 18 июня 2019 года в отношении ФИО3 изменить:

- переквалифицировать действия ФИО3 по эпизоду от 19 мая 2017 года в отношении Г. с п. «в» ч. 3 ст. 286 УК РФ на ч. 1 ст. 286 УК РФ, по которой назначить 1 год 6 месяцев лишения свободы; 

- на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности 14 преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 286 УК РФ, а также предусмотренных ч. 1 ст. 222 УК РФ, ч. 1 ст. 222.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний назначить 3 года 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 25000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- зачесть в срок отбытия наказания время нахождения ФИО3 под домашним арестом в период с 14 июля 2018 года по 5 марта 2019 года из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

В остальном состоявшиеся судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий В.Ю. Мухарычин