в суде первой инстанции дело слушала Масличенко Ю.П.

дело № 10-3/2019 (УИД № 0)

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

п. Переяславка 06 июня 2019 года

Суд района имени Лазо Хабаровского края в составе председательствующего Горбачева А.В., с участием государственного обвинителя помощника прокурора района имени Лазо Хабаровского края Шамсулиной А.В., осужденного ФИО1, защитника – адвоката Комченко А.В., при секретаре Шулеповой Х.В., рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Шамсулиной А.В. на приговор мирового судьи судебного района «район имени Лазо Хабаровского края» судебного участка № 58, исполняющей обязанности мирового судьи судебного участка № 56 района имени Лазо Хабаровского края от 12.03.2019, которым ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в 

<

данные изъяты> гражданин Российской Федерации, имеющий 

<

данные изъяты> образование, в браке не состоящий, имеющий на иждивении 3 малолетних детей, не военнообязанный, работавший 

<

данные изъяты>, зарегистрированный в 

<

адрес>, фактически проживающий в 

<

адрес>, ранее судимый:

- 25.01.2016 Нерюнгринским городским судом Республики Саха (Якутия) по части 2 статьи 159, части 2 статьи 159, части 2 статьи 69 УК РФ к 5 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком на 4 года;

- 26.06.2018 мировым судьей судебного участка № 73 Красноармейского судебного района Приморского края по части 1 статьи 159, части 1 статьи 159, части 2 статьи 69 УК РФ к 300 часам обязательных работ;

- 29.08.2018 мировым судьей судебного участка № 14 Первореченского района г. Владивостока по части 1 статьи 159 УК РФ к 200 часам обязательных работ, на основании части 5 статьи 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от 26.06.2018 назначено 380 часов обязательных работ, наказание не отбыто;

- 07.11.2018 мировым судьей судебного района «г. Советская Гавань и Советско-Гаванского района Хабаровского края» на судебном участке № 40 по части 1 статьи 159, части 1 статьи 159, части 2 статьи 69 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы, на основании части 4 статьи 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 25.01.2016, в соответствии с частью 1 статьи 70 УК РФ путем частичного присоединения наказания по приговору от 25.01.2016 назначено 5 лет 1 месяц лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

осужден по части 1 статьи 159 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании части 5 статьи 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от 07.11.2018 назначено 5 лет 2 месяца лишения свободы, в соответствии со статьей 70 УК РФ путем частичного присоединения наказания по приговору от 29.08.2018 назначено 5 лет 3 месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. 

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, ФИО1 взят под стражу в зале суда. 

Срок наказания постановлено исчислять с 12.03.2019, зачесть в срок отбытия наказания время отбывания наказания с 07.11.2018.

Разрешен гражданский иск потерпевшего, а также вопрос о судьбе вещественных доказательств.

11.04.2019 постановлением мирового судьи судебного района «район имени Лазо Хабаровского края» судебного участка № 58, исполняющей обязанности мирового судьи судебного участка № 56 района имени Лазо Хабаровского края, от 11.04.2019 разъяснены сомнения и неясности, возникшие при исполнении приговора 12.03.2019.

ФИО1 в срок лишения свободы зачтено время содержания под стражей: с 19.01.2019 по 11.03.2019 – из расчета один день нахождения под стражей за один день лишения свободы, с 07.11.2018 по 18.01.2019 и с 12.03.2019 по день вступления приговора в законную силу – из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав государственного обвинителя Шамсулину А.В., поддержавшую доводы апелляционного представления, осужденного ФИО1, адвоката Комченко А.В., полагавших приговор подлежащим изменению, суд 

У С Т А Н О В И Л:

ФИО1 осужден за хищение путем обмана денежных средств ООО 

<

данные изъяты>», совершенное ДД.ММ.ГГГГ в период времени с 

<

данные изъяты> минут в 

<

адрес>, при обстоятельствах, подробно описанных в приговоре.

В судебном заседании суда первой инстанции ФИО1 свою вину признал полностью.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Шамсулина А.В., не оспаривая доказанности вины осужденного ФИО1, просит приговор изменить. Указывает, что мировым судьей в резолютивной части приговора не указано на применение пункта «б» части 3.1 статьи 72 УК РФ и не зачтено в срок лишения свободы время содержания ФИО1 под стражей до вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления и выслушав мнение участников процесса в судебном заседании, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 389.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона.

Исходя из положений статьи 389.9 УПК РФ, суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам и представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора или иного решения суда первой инстанции. 

Из материалов дела усматривается, что ФИО1 согласился с предъявленным обвинением, полностью признал себя виновным в совершении указанного преступления и добровольно после консультации с защитником заявил ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке. 

Обвинительный приговор в отношении ФИО1 постановлен в порядке главы 40 УПК РФ, а также с соблюдением принципов состязательности и равноправия сторон.

Нарушений уголовно-процессуального закона при проведении судебного заседания и постановлении приговора по делу не допущено.

При назначении ФИО1 наказания мировым судьей учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, наличие смягчающих наказание обстоятельств.

Обстоятельств, отягчающих наказание, мировым судьей не установлено.

Положения статьи 64 УК РФ, позволяющие назначить наказание ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ, к преступлению, совершенному ФИО1, применены быть не могут, поскольку санкция части 1 статьи 159 УК РФ нижнего предела не имеет. 

Оснований для изменения категории совершенного ФИО1 преступления на менее тяжкую в соответствии с частью 6 статьи 15 УК РФ не имеется, поскольку содеянное им уже отнесено законодателем к категории преступлений небольшой тяжести. 

Выводы мирового судьи о необходимости назначения ФИО1 наказания в виде реального лишения свободы, в приговоре должным образом мотивированы. 

Окончательное наказание ФИО1 обоснованно назначено по правилам, предусмотренным статьями 69, 70 УК РФ.

Вид исправительного учреждения колония общего режима назначен ФИО1 в соответствии со статьей 58 УК РФ правильно. 

Вместе с тем, мировой судья, обоснованно признав ФИО1 виновным в совершении мошенничества, то есть хищения чужого имущества путем обмана, и правильно квалифицировав его действия по части 1 статьи 159 УК РФ, при вынесении постановления о разъяснении сомнений и неясностей, возникших при исполнении приговора суда, которым зачтено время содержания ФИО1 под стражей в срок лишения свободы, допустил существенные нарушения требований уголовно-процессуального закона.

В силу пункта 15 статьи 397 УПК РФ суды вправе в порядке, предусмотренном статьей 399 УПК РФ, разрешить вопросы, связанные с исполнением приговора, которые не затрагивают существо приговора и не влекут ухудшение положения осужденного, в том числе о разъяснении сомнений и неясностей, возникающих при исполнении приговора.

Таким образом, законодательством предусмотрено, что указанные вопросы могут разрешаться судами только на стадии исполнения приговора, то есть после вступления его в законную силу.

Как следует из материалов дела, приговор в отношении ФИО1 постановлен мировым судьей 12.03.2019, постановление о разъяснении сомнений и неясностей, возникших при исполнении приговора мировым судьей вынесено 11.04.2019. Однако на момент вынесения указанного постановления приговор в отношении ФИО1 в законную силу не вступил, поскольку государственным обвинителем 27.03.2019 подано ходатайство о восстановлении срока апелляционного обжалования приговора, который был восстановлен мировым судьей 05.04.2019, 11.04.2019 государственным обвинителем подано апелляционное представление.

Соответственно, мировым судьей внесены изменения в приговор до вступления его в законную силу.

Приведенные обстоятельства свидетельствуют о существенных нарушениях судом первой инстанции уголовно-процессуального закона, что в соответствии с пунктом 2 статьи 389.15 УПК РФ является основанием для отмены постановления от 11.04.2019.

По общему правилу, закрепленному в части 3 статьи 72 УК РФ, время содержания лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу засчитывается в срок лишения свободы. 

Согласно требованиям пункта «б» части 3.1 статьи 72 УК РФ, в редакции Федерального закона № 186-ФЗ от 03.07.2018, время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу, засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день лишения свободы за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных частью 3.3 статьи 72 УК РФ.

Время содержания ФИО1 под стражей, в нарушение требований статьи 72 УК РФ, в срок отбытия наказания мировым судьей в приговоре не зачтено.

По указанным основаниям приговор мирового судьи подлежит изменению.

Из материалов дела следует, что по приговору мирового судьи судебного района «г. Советская Гавань и Советско-Гаванского района Хабаровского края» на судебном участке № 40 от 07.11.2018 ФИО1 мера процессуального принуждения в виде обязательства о явке изменена на заключение под стражу, ФИО1 взят под стражу в зале суда. Данный приговор вступил в законную силу 18.01.2019. Таким образом, с 07.11.2018 по 17.01.2019 ФИО1 находился под стражей в качестве меры пресечения по приговору от 07.11.2018.

С 18.01.2019 по 11.03.2019 ФИО1 отбывал наказание по приговору от 07.11.2018.

Приговором мирового судьи судебного района «район имени Лазо Хабаровского края» судебного участка № 58, исполняющей обязанности мирового судьи судебного участка № 56 района имени Лазо Хабаровского края от 12.03.2019, ФИО1 мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на меру пресечения в виде заключения под стражу, ФИО1 взят под стражу в зале суда.

В соответствии с частью 3 статьи 390 УПК РФ в случае подачи апелляционной жалобы, представления в апелляционном порядке приговор вступает в законную силу в день вынесения решения судом апелляционной инстанции.

Таким образом, с 12.03.2019 по 05.06.2019 ФИО1 находился под стражей в качестве меры пресечения по приговору от 12.03.2019.

При таких обстоятельствах, время содержания ФИО1 под стражей с 07.11.2018 по 17.01.2019 и с 12.03.2019 по 05.06.2019 необходимо зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании части 5 статьи 69 УК РФ время отбытия ФИО1 наказания по приговору от 07.11.2018 в период с 18.01.2019 по 11.03.2019 следует зачесть в срок отбытия окончательно назначенного наказания из расчета один день за один день.

В силу части 1 статьи 389.19 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке суд не связан доводами апелляционных жалобы, представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

Мировой судья, рассмотрев уголовное дело в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, и установив по делу наличие предусмотренных пунктом «и» части 1 статьи 60 УК РФ смягчающих наказание обстоятельств, таких как явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, не указал в приговоре о применении при назначении наказания положений частей 1 и 5 статьи 62 УК РФ, что подлежит уточнению в приговоре.

При этом, исходя из срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией части 1 статьи 159 УК РФ, а также срока наказания, назначенного ФИО1 с учетом иных установленных мировым судьей смягчающих наказание обстоятельств и требований частей 1 и 5 статьи 62 УК РФ, суд первой инстанции фактически положения указанных норм закона при назначении осужденному наказания за совершенное преступление применил.

Таким образом, назначенное ФИО1 наказание является соразмерным содеянному, соответствующим общественной опасности совершенного преступления и личности виновного, закрепленным в уголовном законодательстве Российской Федерации принципам гуманизма и справедливости и полностью отвечающим задачам исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, в связи с чем суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для смягчения назначенного ФИО1 наказания.

В остальной части оснований для изменения, отмены приговора, суд апелляционной инстанции не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ,

П О С Т А Н О В И Л:

Постановление мирового судьи судебного района «район имени Лазо Хабаровского края» судебного участка № 58, исполняющей обязанности мирового судьи судебного участка № 56 района имени Лазо Хабаровского края, от 11.04.2019 о разъяснении сомнений и неясностей, возникших при исполнении приговора от 12.03.2019 в отношении ФИО1 – отменить.

Приговор мирового судьи судебного района «район имени Лазо Хабаровского края» судебного участка № 58, исполняющей обязанности мирового судьи судебного участка № 56 района имени Лазо Хабаровского края, от 12.03.2019 в отношении ФИО1 – изменить.

Наказание, назначенное ФИО1 по части 1 статьи 159 УК РФ, считать назначенным с применением частей 1 и 5 статьи 62 УК РФ.

На основании пункта «б» части 3.1 статьи 72 УК РФ время содержания ФИО1 под стражей с 07.11.2018 (включительно) по 17.01.2019 (включительно) и с 12.03.2019 (включительно) по 05.06.2019 (включительно), зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных частью 3.3 статьи 72 УК РФ.

Время отбытия ФИО1 наказания по приговору от 07.11.2018 в период с 18.01.2019 (включительно) по 11.03.2019 (включительно) зачесть в срок отбытия окончательно назначенного наказания из расчета один день за один день.

Апелляционное представление государственного обвинителя считать удовлетворенным.

Апелляционное постановление вступает в законную силу со дня его вынесения и может быть обжаловано в кассационном порядке в соответствии с главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий подпись А.В. Горбачев

копия верна

Председательствующий А.В. Горбачев