....

Решение

именем Российской Федерации

8 февраля 2019 г. г. Челябинск

Челябинский гарнизонный военный суд под председательством судьи Ирзун С.В., при секретаре Велижанцевой Е.П., с участием представителя административного истца ФИО1, представителя административного ответчика командира войсковой части 92746 и заинтересованного лица войсковой части 92746 ФИО2, помощника военного прокурора 308 военной прокуратуры гарнизона лейтенанта юстиции ФИО3, рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении военного суда административное дело №2а-8/2019, возбужденное по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части 92746 капитана запаса ФИО4 о признании незаконными приказа Министра обороны РФ об увольнении истца с военной службы, решения командира войсковой части 92746 об отказе в отзыве рапорта истца об увольнении с военной службы, бездействия командира данной части по не предоставлению истцу сведений о наличии вакантных воинских должностей и приказа данного должностного лица об исключении Шмидта Е.В. из списков личного состава части,

установил:

Шмидт обратился в Челябинский гарнизонный военный суд с административным иском, в котором просил суд признать незаконными:

- решение командира войсковой части 92746 от 16 августа 2018 г. №7/4569 об отказе в отзыве рапорта административного истца об увольнении с военной службы;

- бездействие командира войсковой части 92746, связанное с не предоставлением административному истцу сведений (информации) о наличии вакантных воинских должностей, не связанных с работой военнослужащего с химическим оружием, в масштабе Вооруженных Сил РФ и предложений о переводе на воинские должности;

- приказ Министра обороны РФ от 20 августа 2018 г. №616 л/с в части увольнения административного истца с военной службы в запас;

- приказ командира войсковой части 92746 от 28 августа 2018 г. №174 в части исключения административного истца из списков личного состава воинской части.

В судебное заседание Шмидт не прибыл. В предварительном судебном заседании Шмидт поддержал свои требования, просил их удовлетворить, полагая, что был уволен с военной службы незаконно, поскольку 17 июля 2018 г. он обратился к командиру войсковой части 92746 с рапортом об отзыве своего рапорта от 24 апреля 2018 г. на увольнение с военной службы. 25 апреля 2018 г. с ним была проведена беседа и аттестация по поводу увольнения с военной службы, где было принято решение уволить его с военной службы. 20 июня 2018 г. он также подал рапорт с просьбой обеспечить вещевым и денежным довольствием при увольнении с военной службы. Кроме того, 29 июня 2018 г. он подал рапорт в дополнение к рапорту от 23 апреля 2018 г. об увольнении с военной службы, в котором подтвердил свое желание уволиться с военной службы. После постановки на учет нуждающихся в жилом помещении, он передумал увольняться, в связи с чем 17 июля 2018 г. на имя командира части он подал рапорт об отзыве своего рапорта на увольнение с военной службы. Однако командир части отказал в удовлетворении его просьбы. Считает данный отказ незаконным, поскольку еще не был издан приказ об его увольнении с военной службы. При исключении из списков личного состава части он был обеспечен всеми видами довольствия, за исключением выплаты денежного довольствия за работу с химическим оружием, в связи с чем считает незаконным приказ об исключении из списков личного состава части.

Представитель административного истца ФИО1 в судебном заседании просил административный иск удовлетворить, поскольку до реализации рапорта Шмидта на увольнение с военной службы, истец передумал увольняться. Считает, что Шмидту должны были предлагать равнозначные воинские должности в масштабе Вооруженных Сил РФ, не предусматривающую его занятость с химическим оружием, что не было сделано как после подачи истцом первоначального рапорта на увольнение с военной службы, так и после подачи рапорта об его отзыве, в связи с чем, законных оснований для издания Министром обороны РФ обжалуемого приказа об увольнении истца с военной службы не имелось. Поскольку Шмидту при исключении из списков личного состава части не в полном объеме выплачено денежное довольствие, а именно надбавка за работу с химическим оружием, то, по его мнению, незаконен приказ об исключении из списков личного состава части. Также, по его мнению, командир воинской части не имел права исключать Шмидта из списков личного состава части в день окончания его отпуска, что также, по его мнению, свидетельствует о незаконности исключения из списков личного состава части.

Представитель административных ответчиков – войсковой части 92746 и ее командира ФИО2 просил отказать в удовлетворении требований, поскольку Шмидт, признанный годным к военной службе с незначительными ограничениями, не годным к работе с токсичными химикатами, относящиеся к химическому оружию, 23 апреля 2018 г. подал рапорт на командира войсковой части 92746 о досрочном увольнении с военной службы по пп. «а» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе». В этом же рапорте на увольнение Шмидт указал о своей осведомленности, касаемо отсутствия наличия должностей, не связанных в служебной деятельности с работой с химическим оружием в Федеральном управлении по безопасному хранению и уничтожению химического оружия при Министерстве промышленности и торговли Российской Федерации - войсковой части 70855. 24 апреля 2018 г. состоялось заседание аттестационной комиссии войсковой части 92746, где Шмидт поддержал свои требования указанные в рапорте. Более того, ФИО4, помимо написания рапорта с просьбой уволить его с военной службы по состоянию здоровья от 23 апреля 2018 г., продублировал свое решение повторно рапортом от 29 июня 2018 г. написанный собственноручно, который и явился основанием для увольнения военнослужащего. Так как документы на досрочное увольнение Шмидта с военной службы 5 июля 2018 г. были направлены воинской частью Министру обороны РФ, то у командира части не было оснований для удовлетворения рапорта Шмидта от 17 июля 2018 г. об отзыве рапорта на увольнение с военной службы от 23 апреля 2018 г. Поскольку воинская должность военнослужащего Шмидта не сокращалась, то командование воинской части не обязано было предоставлять ему должности в рамках Министерства обороны РФ.

Также, по мнению ФИО2, Шмидт, подав рапорт на увольнение с военной службы, что явилось основанием для его постановки на учет нуждающихся в жилом помещении, предоставляемом увольняемому по льготному основанию военнослужащему, после постановки его на данный учет, 17 июля 2018 г. подал рапорт о продолжении военной службы, то, по мнению ФИО2, административный истец этими действиями злоупотребил своим правом.

Кроме того, ФИО2 считает, что поскольку химическая надбавка в состав денежного довольствия не входит и является отдельной выплатой, то исполнение решения военного суда по выплате данной надбавки Шмидту, которая была произведена 25 сентября 2018 г. не позволяет говорить о незаконности обжалуемого приказа об исключении истца из списков личного состава части.

Министр обороны РФ, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания в суд не прибыл, его представитель П. представил в суд возражения, в которых просил отказать в удовлетворении требований, поскольку Шмидт знал о прекращении военной службы и не возражал против этого, его согласие на увольнение с военной службы отражено в поданном военнослужащим рапорте, листе беседы, а также в представлении на увольнение с военной службы, кроме того, с военнослужащим проведена аттестация, результаты ее также не были обжалованы Шмидтом в установленном законом порядке. Командир воинской части, а в последующем и Министр обороны РФ, своим приказом от 20 августа 2018 г. №616 исполнили волю Шмидта и уволили его с военной службы в запас.

Выслушав доводы сторон, исследовав и проанализировав имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, а также заключение помощника военного прокурора, полагавшего отказать в удовлетворении требований административного истца, военный суд приходит к следующим выводам.

Из материалов дела следует, что с августа 1998 г. по 1 сентября 2018 г. Шмидт проходил военную службу по контракту, в том числе с 20 июля 2012 г. по 1 сентября 2018 г. в войсковой части 92746, полное наименование которой - филиал Федерального бюджетного учреждения «Федеральное управление по безопасному хранению и уничтожению химического оружия при Министерстве промышленности и торговли Российской Федерации (войсковая часть 70855)» - 1207 объект по хранению и уничтожению химического оружия (войсковая часть 92746), на должности начальника смены технологической лаборатории 1207 объекта по хранению и уничтожению химического оружия.

Филиал федерального бюджетного учреждения «Федеральное управление по безопасному хранению и уничтожению химического оружия при Министерстве промышленности и торговли Российской Федерации (войсковая часть 70855)» - 1207 объект по хранению и уничтожению химического оружия (войсковая часть 92746) является обособленным структурным подразделением федерального бюджетного учреждения «Федеральное управление по безопасному хранению и уничтожению химического оружия при Министерстве промышленности и торговли Российской Федерации (войсковая часть 70855)». Ввиду специфики работ, в штате войсковых частей, подчиненных войсковой части 70855 отсутствуют должности, не связанные с выполнением работ с отравляющими веществами? что усматривается из сообщения начальника отдела кадров войсковой части 70855 от 11 декабря 2018 г. №ФУ/9/746-К.

Статьей 2 Федерального закона «О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием» определено, что к работам с токсичными химикатами, относящимися к химическому оружию, допускаются граждане, достигшие возраста 20 лет, отвечающие квалификационным требованиям и не имеющие медицинских противопоказаний.

Как следует из заключения военно-врачебной комиссии от 7 марта 2018 г. № Шмидт признан годным к военной службе с незначительными ограничениями (категория Б), не годным к работе с токсичными химикатами, относящиеся к химическому оружию, которое 23 апреля 2018 г. поступило в войсковую часть 92746.

В связи с чем, Шмидт 23 апреля 2018 г. подал рапорт на имя командира войсковой части 92746 о досрочном увольнении с военной службы по пп. «а» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе». В этом же рапорте Шмидт указывает о своей осведомленности, касаемо отсутствия наличия должностей военнослужащих в воинских частях Федерального управления по безопасному хранению и уничтожению химического оружия при Министерстве промышленности и торговли РФ, на которых не предусмотрена работа с химическим оружием, в связи с чем он просит освободить от занимаемой воинской должности. Также Шмидт указывает о своей выслуге лет – 18 лет 8 месяцев и просит обеспечить денежной субсидией для приобретения жилого помещения.

24 апреля 2018 г. состоялось заседание аттестационной комиссии войсковой части 92746 (протокол №19 от 24 апреля 2018 г.), в ходе которой, Шмидт поддержал свои требования, изложенные в рапорте, также с военнослужащим была проведена беседа, в ходе которой разъяснен порядок обеспечения денежной субсидией для приобретения жилого помещения. 

5 июня 2018 г. в ходе очередной беседы с командиром воинской части Шмидт выразил желание уволиться с военной службы по организационно-штатным мероприятиям, после признания нуждающимся в жилых помещениях, с оставлением на учете в качестве нуждающегося в жилых помещениях. Военнослужащему был разъяснен порядок сдачи служебного жилого помещения, расположенного по адресу: 

<

адрес>.

20 июня 2018 г. Шмидт в своем рапорте на имя командира части указывает, что подлежит увольнению с военной службы, в связи с чем, просит при исключении из списков личного состава части обеспечить его денежным довольствием.

29 июня 2018 г. Шмидт в очередной раз в своем рапорте на имя командира части продублировал свое решение уволиться с военной службы, с оставлением в списках нуждающихся в жилых помещениях и обеспечить его денежным довольствием. 

В связи с чем, 29 июня 2018 г. со Шмидтом командиром воинской части проведена беседа, где Шмидт подтвердил свое желание уволиться с военной службы по организационно-штатным мероприятиям, с оставлением на учете в качестве нуждающихся в жилых помещениях, на который он был поставлен решением Центррегионжилье от 25 июня 2018 г. №105.

Кроме того, 29 июня 2018 г. повторно проведено заседание аттестационной комиссии войсковой части 92746, по итогам которого принято решение ходатайствовать о досрочном увольнении Шмидта с военной службы в запас по пп «а» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе». В связи с чем, командиром войсковой части 92746 5 июля 2018 г. (исх. №7/3775) в управление кадров войсковой части 70855 были направлены документы к досрочному увольнению Шмидта с военной службы, которое далее было адресовано в Главное управление кадров Министерства обороны РФ.

17 июля 2018 г. Шмидт в своем рапорте просит командира воинской части отозвать свой рапорт от 23 апреля 2018 г. об увольнении с военной службы и считать ошибочно поданным, поскольку принял решение реализовать свое право на получение пенсии за выслугу лет, в связи с чем желает продолжить военную службу, готов рассмотреть предложения о переводе на равнозначные либо вышестоящие воинские должности в масштабе Вооруженных Сил РФ.

Как следует из ответа командира войсковой части 92746 от 16 августа 2018 г. №7/4569 на рапорт Шмидта от 17 июля 2018 г., в удовлетворении данного рапорта отказано в связи с невозможностью предложить должности, которым бы соответствовал Шмидт по состоянию здоровья в воинских частях Федерального управления по безопасному хранению и уничтожению химического оружия при Министерстве промышленности и торговли Российской Федерации (войсковая часть 70855) и неоднократным проведением бесед по предстоящему увольнению с военной службы, где он был согласен с увольнением, и в связи с этим представлением документов на увольнение в вышестоящий кадровый орган в установленном порядке.

В соответствии с приказом Министра обороны РФ от 20 августа 2018 г. №616 л/с Шмидт досрочно уволен с военной службы в запас в связи с организационно-штатными мероприятиями (по пп «а» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»).

В соответствии с пп. «а» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть уволен с военной службы досрочно в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Порядок реализации увольнения военнослужащего по данному основанию установлен ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 г. №1237 (далее - Положение).

В соответствии с пп. «а» п. 4 ст. 34 Положения военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями при признании его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе по имеющейся военно-учетной специальности, но годным к военной службе или годным к военной службе с незначительными ограничениями при отсутствии его согласия с назначением на другую воинскую должность.

Факт наличия у Шмидта заболевания и признания его не годным к военной службе по занимаемой им воинской должности подтвержден указанным выше заключением военно-врачебной комиссии.

Учитывая признание истца не годным к военной службе по занимаемой им воинской должности и его желание уволиться с военной службы, что неоднократно он высказывал в своих рапортах от 23 апреля, 20 июня, 29 июня 2018 г., в связи с чем с ним проводились беседы 24 апреля, 5 и 29 июня 2018 г., в ходе которых он также настаивал на своем увольнении с военной службы, а также дважды проводились заседания аттестационной комиссии части 24 апреля и 29 июня 2018 г., то военный суд находит законными как решение командира войсковой части 92746 от 16 августа 2018 г. №7/4569 об отказе в отзыве рапорта Шмидта об увольнении с военной службы, так и приказ Министра бороны РФ от 20 августа 2018 г. №616 л/с в части увольнения административного истца с военной службы в запас по организационно-штатным мероприятиям. 

Военный суд отмечает, что вопреки утверждению истца и его представителя ФИО1, согласно п. 12 ст. 34 Положения увольнение с военной службы военнослужащего по организационно-штатным мероприятиям, производится на основании рапорта военнослужащего, а в п. 40 Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2014 г. №8 «О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих» указано, что должны предлагаться другие воинские должности военнослужащим, изъявившим желание на назначение на низшие или высшие воинские должности, в масштабе Вооруженных Сил Российской Федерации, а военнослужащим других войск, воинских формирований и органов - в масштабах федерального органа исполнительной власти, в котором они проходят военную службу, но лишь при сокращении воинской должности, занимаемой военнослужащим. 

Поэтому, вопреки утверждению Шмидта и его представителя ФИО1, командир воинской части не обязан был предоставлять административному истцу информацию о наличии вакантных воинских должностей, не связанных с работой с химическим оружием в масштабе Вооруженных Сил РФ и предлагать ему перевестись на эти должности, поскольку в воинской части не проводились организационно-штатные мероприятия и занимаемая Шмидтом воинская должность начальника смены технологической лаборатории не сокращалась, а последний в связи с невозможностью по медицинским противопоказаниям и состоянию здоровья исполнять обязанности по замещающей должности, добровольно подал рапорт об увольнении с военной службы по организационно-штатным мероприятиям. Также военнослужащий был осведомлен об отсутствии военных должностей, не связанных с работой с химическим оружием в войсковой части 70855 и подчиненных ей воинский частей, а также Шмидт для продолжения службы в Вооруженных Силах РФ имел возможность предоставления отношения с других воинских частей, но его решение было определено указанными рапортами о досрочном увольнении. 

В связи с чем военный суд не находит при увольнении Шмидта с военной службы нарушений пп. «а» п. 4 и п. 12 ст. 34 Положения. 

Более того, в соответствии с п. 1 ст. 15 Федерального закона «О статусе военнослужащих» военнослужащим-гражданам, обеспечиваемым на весь срок военной службы служебными помещениями и признанным нуждающимися в жилых помещениях в соответствии со ст. 51 ЖК РФ, по достижении общей продолжительности военной службы 20 лет и более, а при увольнении с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями при общей продолжительности военной службы 10 лет и более предоставляют жилые помещения, находящиеся в федеральной собственности, по выбору указанных граждан в собственность бесплатно на основании решения федерального органа исполнительной власти, в котором предусмотрена военная служба, или по договору социального найма.

Учитывая изложенное, принимая во внимание, что Шмидт, заключивший первый контракт о прохождении военной службы после 1 января 1998 г. и обеспечиваемый на весь срок военной службы служебными жилыми помещениями, при общей продолжительности военной службы более 10 лет, представивший рапорт с просьбой уволить с военной службы после постановки на учет нуждающихся в жилом помещении, следовательно, истец воспользовался своим правом на увольнение с военной службы по организационно-штатным мероприятиям, в связи с чем вопрос о дальнейшем прохождении им военной службы может быть рассмотрен после реализации рапорта военнослужащего об увольнении.

Таким образом, в настоящее время Шмидт не лишен возможности повторно поступить на военную службу по контракту и реализовать свое право на получение пенсии за выслугу лет. 

При этом военный суд, отвергает довод представителя административного ответчика ФИО5 о том, что Шмидта пропустил срок обращения с административным исковым заявлением в суд в части обжалования приказа Министра обороны РФ от 20 августа 2018 г. №616 л/с, поскольку административный истец обратился в суд 15 ноября 2018 г., то есть в установленный ст. 219 КАС РФ трехмесячный срок.

Что касается требования Шмидта о признании незаконным приказа об исключении из списков личного состава части, военный суд отмечает следующее.

Согласно п. 16 ст. 34 Положения, военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. 

Как следует из приказа командира войсковой части 92746 от 28 августа 2018 г. №174 Шмидт с 1 сентября 2018 г. исключен из списков личного состава воинской части.

Из материалов дела следует, что по состоянию на 1 сентября 2018 г. Шмидт был обеспечен денежным довольствием в полном объеме, за исключением выплаты денежного довольствия с повышением оклада за работу с химическим оружием.

В соответствии с ч. 2 ст. 2 Федерального закона «О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат» денежное довольствие военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, состоит из месячного оклада в соответствии с присвоенным воинским званием (далее - оклад по воинскому званию) и месячного оклада в соответствии с занимаемой воинской должностью (далее - оклад по воинской должности), которые составляют оклад месячного денежного содержания военнослужащего (далее - оклад денежного содержания), и из ежемесячных и иных дополнительных выплат (далее - дополнительные выплаты).

Как следует из вступившего 28 августа 2018 г. в законную силу решения Челябинского гарнизонного военного суда от 6 июня 2018 г. удовлетворен административный иск Шмидта, признан незаконным приказ командира войсковой части 92746 от 24 апреля 2018 г. №029 в части прекращения с 23 апреля 2018 г. выплаты ему денежного довольствия с повышением оклада, предусмотренного постановлением Правительства РФ от 29 марта 2002 г. №187, на командира войсковой части 92746 возложена обязанность по отмене данного приказа.

Из материалов дела следует, что после поступления в воинскую часть копии апелляционного определения Уральского окружного военного суда, 14 сентября 2019 г. командир войсковой части 92746 приказом от 19 сентября 2018 г. №045 отменил свой незаконный приказ от 24 апреля 2018 г. №029 о прекращении с 23 апреля 2018 г. выплаты Шмидту денежного довольствия с повышением оклада, предусмотренного постановлением Правительства РФ от 29 марта 2002 г. №187. В связи с чем, 25 сентября 2018 г. истцу была произведена выплата данной надбавки.

Согласно п. 16 ст. 34 Положения, военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением.

Между тем выплата повышенного оклада за работу с химическим оружием установлена Постановлением Правительства РФ от 29 марта 2002 г. № 187 «Об оплате труда граждан, занятых на работах с химическим оружием» на основании ч. 2 ст. 2 и ч. 3 ст. 3 Федерального закона «О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат» в состав денежного довольствия не входит, а является отдельной надбавкой за работу с химическим оружием.

При таких данных несвоевременная выплата Шмидту повышенного оклада за работу с химическим оружием при увольнении с военной службы не может быть расценено, как неполное обеспечение денежным довольствием и признано основанием для его восстановления в списках личного состава воинской части. Более того, права Шмидта были полностью восстановлены 25 сентября 2018 г.

Как следует из приказа командира войсковой части 92746 от 28 августа 2018 г. №174 с/ч Шмидт 28 августа 2018 г. сдал дела и должность и ему предоставлена третья часть основного отпуска за 2018 г. сроком на 4 суток с 29 августа по 1 сентября 2018 г. и он исключен из списков личного состава воинской части с 1 сентября 2018 г.

Согласно п. 4 ст. 3 Положения военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы (уволенный досрочно - не позднее окончания срока военной службы), кроме случаев, установленных Федеральным законом и Положением о порядке прохождения военной службы.

К числу таких случаев, установленных Положением, в частности, отнесена невозможность предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы, в связи с чем в п. 16 ст. 29 Положения установлено, что такие отпуска могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками, а исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Поскольку у Шмидта отпуск заканчивался 1 сентября 2018 г., то командир воинской части на основании п. 16 ст. 29 Положения исключил его из списков личного состава части в эту дату, то есть, вопреки утверждению истца и его представителя, в законный срок.

В связи с чем суд отказывает в удовлетворении административного иска Шмидта.

В силу ст. 111 КАС РФ не подлежат возмещению в пользу административного истца понесенные им судебные расходы по уплате государственной пошлины.

Руководствуясь ст. ст. 175, 180 и 227 КАС РФ, военный суд -

решил:

в удовлетворении административного иска ФИО4 о признании незаконными: – приказа Министра обороны РФ от 20 августа 2018 г. №616 л/с в части увольнения его с военной службы; - приказа командира войсковой части 92746 от 28 августа 2018 г. №174 в части исключения Шмидта Е.В. из списков личного состава части; – решения командира войсковой части 92746 от 16 августа 2018 г. №7/4569 об отказе в отзыве рапорта административного истца об увольнении с военной службы; – бездействия командира данной части по не предоставлению административному истцу сведений о наличии вакантных воинских должностей, не связанных с работой военнослужащего с химическим оружием, в масштабе Вооруженных Сил РФ и предложений о переводе на эти воинские должности, – отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Уральский окружной военный суд через Челябинский гарнизонный военный суд в течение одного месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме.

Председательствующий п/п С.В. Ирзун

....

.... 

....

....

....

....

.... 

....

....

.... 

....

....

.... 

....

....

.... 

....

....

....