Дело №12-176/17г.

РЕШЕНИЕ

по делу об административном правонарушении

г.Смоленск 18 декабря 2017 года

Судья Смоленского районного суда Смоленской области Ульяненкова О.В. (

<

...>), при секретаре Ильиной Н.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по жалобе ФИО1 на постановление заместителя начальника Департамента государственного строительного и технического надзора Смоленской области № от __..__..__, 

установил:

ФИО1 обратилась в суд с жалобой об отмене постановления Департамента государственного строительного и технического надзора Смоленской области № от __..__..__, которым ФИО1 признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.9.5.1 КоАП РФ с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 40 000 рублей, и прекращении производства по делу за отсутствием события административного правонарушения по следующим основаниям. С оспариваемым постановлением ФИО1 не согласна, поскольку все строительные работы выполнялись на основании разрешения на строительство № от __..__..__. До момента получения разрешения на строительство, автором жалобы была разработана проектная документация объекта капитального строительства, в соответствии со ст.49 п.2 ГрК РФ проведение экспертизы в отношении которого кодексом не предусмотрено. Документация в полном объеме согласована с администрацией МО «Смоленский район» без указания на необходимость проведения государственной экспертизы, а также без ссылки на необходимость дальнейшего участия Департамента в процедуре возведения объекта. Возводимый объект, по мнению ФИО1, не поднадзорен Департаменту. В соответствии с п.3.1 Положения о Департаменте государственного строительного и технического надзора Смоленской области, утвержденного Постановлением Администрации Смоленской области от __..__..__ №, у Департамента отсутствуют полномочия по оценке проектной документации, в следствие чего автор жалобы полагает, что Департамент вышел за пределы своих полномочий. В соответствии со ст. 49 ГрК РФ экспертиза проектной документации осуществляется до момента выдачи разрешения на строительство, которые выдано ФИО1 05.10.2012г. В соответствии со ст.4.5 КоАП РФ заявитель полагает об истечении срока привлечения к административной ответственности. 

ФИО1 в судебное заседание не явилась, о месте и времени рассмотрения жалобы извещена своевременно и надлежащим образом.

Представитель ФИО1 ФИО2, действующий по доверенности, доводы жалобы поддержал, дополнив тем, что не согласен с выводами Департамента о строительстве трехэтажного здания, поскольку в настоящее время спорный объект не достроен, отсутствует крыша и говорить, что возведен мансардный этаж, а не чердак преждевременно. В техническом заключении указано, что в настоящее время строительство спорного здания не завершено, крыша не накрыта, не произведено утепление кровли, не вырезаны окна, четко утверждать, что здание имеет мансардный этаж невозможно. Строительство здания ФИО1 велось посредством строительной организации, имеющей членство в СРО. Срок привлечения ФИО1 к административной ответственности истек, так как строительство объекта велось до июня 2014 году 

Представитель ФИО1 ФИО3, действующий по доверенности, доводы жалобы поддержал по основаниям указанным в ней.

Должностное лицо Департамента госстройтехнадзора Смоленской области ФИО4 по обстоятельствам дела пояснил, что ФИО1 выстроено трехэтажное здание, третий этаж мансардный, поскольку имеются окна, стропильная система выполнена коридорного типа. Строительство спорного здания возможно только членом СРО. 

Суд, заслушав участников процесса, исследовав материалы дела, приходит к следующим выводам.

В судебном заседании установлено, что ФИО1 является арендатором земельного участка с кадастровым номером ***, расположенного по адресу : 

<

адрес> с разрешенным видом использования : для строительства магазина непродовольственных товаров, на данном участке расположен объект незавершенного строительства с кадастровым номером *** – магазин непродовольственных товаров, общей площадью 604,6 кв.м., степенью готовности 10%, собственником которого является ФИО1 

Инженером- строителем 1 категории сектора специальных видов надзора управления государственного строительного надзора Департамента государственного строительного и технического надзора Смоленской области ФИО4 в период проведения административного расследования с __..__..__ по __..__..__ установлено, что строительство объекта капитального строительства «магазин непродовольственных товаров», расположенного по адресу: 

<

адрес>, на земельном участке с кадастровым номером *** проводилась в нарушении ч.2 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ лицом не являющимся членом саморегулируемой организации в области строительства.

Усмотрев в действиях ФИО1 признаки состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 9.5.1 КоАП РФ, инженер- строитель 1 категории ФИО4 составил протокол об административном правонарушении по ч. 1 ст. 9.5.1 КоАП РФ.

Рассмотрев протокол об административном правонарушении, заместитель начальника Департамента государственного строительного и технического надзора Смоленской области ФИО5 принял постановление № от __..__..__ о назначении ФИО1 административного наказания в виде административного штрафа.

Частью 1 ст. 9.5.1 КоАП РФ установлено, что выполнение работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства лицом, не являющимся членом саморегулируемой организации в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования или строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, если для выполнения таких работ членство в такой саморегулируемой организации является обязательным, влечет наложение административного штрафа в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

Согласно ч. 2 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ Работы по договорам о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, региональным оператором (далее также - договор строительного подряда), должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, которые являются членами саморегулируемых организаций в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, если иное не установлено настоящей статьей. 

В силу ч.3 ст. 52 ГрК РФ, лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства (далее - лицо, осуществляющее строительство), может являться застройщик либо индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, заключившие договор строительного подряда. Лицо, осуществляющее строительство, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации.

Согласно ч. 3.1 ст. 52 ГрК РФ, застройщик вправе осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства самостоятельно при условии, что он является членом саморегулируемой организации в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей, либо с привлечением иных лиц по договору строительного подряда.

Частью 1 статьи 55.8 ГрК РФ предусмотрено, что индивидуальный предприниматель или юридическое лицо имеет право выполнять инженерные изыскания, осуществлять подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства по договору подряда на выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации, по договору строительного подряда, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором, при условии, что такой индивидуальный предприниматель или такое юридическое лицо является членом соответственно саморегулируемой организации в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, если иное не установлено настоящим Кодексом.

Застройщик имеет право выполнять инженерные изыскания, осуществлять подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства самостоятельно при условии, что такое лицо является членом соответствующей саморегулируемой организации, за исключением случая, предусмотренного пунктом 5 части 2.2 статьи 52 настоящего Кодекса ( ч.2 ст. 55.8 ГрК РФ).

Не требуется членство в саморегулируемых организациях в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, для физических лиц, осуществляющих строительство, реконструкцию, капитальный ремонт индивидуального жилого дома, а также лиц, осуществляющих строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов, указанных в пунктах 1 - 3 части 17 статьи 51 настоящего Кодекса ( пунктом 5 части 2.2 статьи 52 ГрК РФ).

Согласно Перечню видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, утвержденному приказом Министра регионального развития РФ от 30.12.2009 N 624, такие работы, как монтаж фундаментов и конструкций подземной части зданий и сооружений ( п.7.1 р.III), монтаж элементов конструкций надземной части зданий и сооружений, в том числе колонн, рам, ригелей, ферм, балок, плит, поясов, панелей стен и перегородок (п. 7.2 р. III ) являются работами по строительству, реконструкции и капитальному ремонту, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства.

Из материалов дела усматривается, что __..__..__ ФИО1 выдано разрешение на строительство № объекта капитального строительства: магазина непродовольственных товаров, расположенного по адресу : 

<

адрес> на земельном участке с кадастровым номером ***.

ООО "Землемер" подготовило проектную документацию на строительство магазина непродовольственных товаров. Данным проектом предусмотрено строительство двухэтажного здания с чердаком.

ФИО1 __..__..__ заключен договор с ООО «СтройСистемс» на выполнение общестроительных работ на объекте «Магазин непродовольственных товаров» по адресу: 

<

адрес> 

Согласно локальной сметы, утвержденной заказчиком ФИО1 ООО «СтройСистемс» проведены работы по строительству фундамента ( укладка блоков и плит ленточных фундаментов, укладка плит перекрытий, кладка наружных стен из камней керамических и силикатных) ( л.д. 146-148).

«СтройСистемс» имело свидетельство о допуске к определенному виду или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства от __..__..__ №, согласно которого имело допуск к следующим видам работ : монтаж фундаментов и конструкций подземной части зданий и сооружений; монтаж элементов конструкций надземной части зданий и сооружений, в том числе колонн, рам, ригелей, ферм, балок, плит, поясов, панелей стен и перегородок; монтаж объемных блоков, в том числе вентиляционных блоков, шахт лифтов и мусоропроводов, санитарно-технических кабин ( л.д.149-151).

Согласно п.Б.29 приложения Б «Термины и определения» «СП 118.13330.2012*. Свод правил. Общественные здания и сооружения. Актуализированная редакция СНиП 31-06-2009» (утв. Приказом Минрегиона России от 29.12.2011 N 635/10) этаж мансардный (мансарда) – это этаж в чердачном пространстве, фасад которого полностью или частично образован поверхностью (поверхностями) наклонной, ломаной или криволинейной крыши, при этом линия пересечения плоскости крыши и фасада должна быть на высоте не более 1,5 м от уровня пола мансардного этажа.

Пунктом Б.32.1* определено понятие этаж технический- это этаж для размещения инженерного оборудования и прокладки коммуникаций. Пространство для прокладки коммуникаций высотой менее 1,8 м этажом не является.

По пункту Б.30 этаж надземный – это этаж с отметкой пола помещений не ниже планировочной отметки земли.

Согласно п.Г.1* Приложения Г « Правил подсчета общей, полезной и расчетной площадей, строительного объема,площади застройки и этажности общественного здания», общая площадь здания определяется как сумма площадей всех этажей (включая технический, мансардный, цокольный и подвальный).

Г.8* При определении этажности здания в число этажей включаются все надземные этажи, в том числе технический этаж, мансардный, а также цокольный этаж, если верх его перекрытия находится выше средней планировочной отметки земли не менее чем на 2 м.

Подполье под зданием, независимо от его высоты, а также междуэтажное пространство и технический чердак с высотой менее 1,8 м в число надземных этажей не включаются.

При определении количества этажей учитываются все этажи, включая подземный, подвальный, цокольный, надземный, технический, мансардный и другие.

Согласно Б.28 данного СП чердак: по СП 54.13330.

Согласно п.3.17 приложения Б «СП 54 133302011 Свод правил.Здания жилые многоквартирные, Актуализированная редакция СНиП 31-01-2003» ( утв. Приказом Минрегиона РФ от 24.12.2010№778) чердак – это пространство между перекрытием верхнего этажа, покрытием здания ( крышей) и наружными стенами, расположенными выше перекрытия верхнего этажа.

При определении количество этажей здания чердак не учитывается.

В соответствии с Приложением "Б" к Своду правил СП 17.13330.2011 "СНиП II-26-76. Кровли" (утв. приказом Министерства регионального развития РФ от 27.12.2010 года N 784), покрытием (крышей) является верхняя ограждающая конструкция здания для защиты помещений от внешних климатических факторов и воздействий. При наличии пространства (проходного или полупроходного) над перекрытием верхнего этажа покрытие именуется чердачным. Покрытие (крыша) включает кровлю, основание под кровлю, теплоизоляцию, подкровельный водоизоляционный слой, пароизоляцию и несущую конструкцию (железобетонные плиты, профнастил и др.);

Таким образом признание чердака мансардным этажом, техническим этажом, этажом, может иметь место в случае доказывания административным органом факта соответствия параметров чердака вышеуказанным критериям, позволяющим использовать чердачное пространство в качестве помещений.

Оценивая собранные по делу доказательства в их совокупности, суд приходит к выводу, что такие доказательства органом госстройнадзора не представлены в виду нижеследующего. 

Согласно представленной в дело проектной документации на строительство объекта магазина непродовольственных товаров, данный объект имеет общую площадь 604,6 кв. м. Из проекта, на основании которого выдавалось разрешение, следует, что количество этажей - 2 (+ чердак).

Из проектной документации, в частности разреза 1-1 ( л.д.97) усматривается, что высота пересечения плоскости крыши и стены по оси А равна 1,7 м, в то время как по определению мансардного этажа линия пересечения плоскости крыши и фасада должна быть на высоте не более 1,5 м от уровня пола мансардного этажа, в спорном помещении отсутствует размещение инженерного оборудования и прокладка коммуникаций, в то время как по определению этаж технический- это этаж для размещения инженерного оборудования и прокладки коммуникаций.

Из разреза 1-1 проектной документации усматривается, что высота чердака от уровня чистого пола до потолка составляет 3,3 м., что, по мнению должностного лица, относит чердак к этажу, вместе с тем определение чердака не содержит ограничения по высоте.

Следует отметить, что по проекту видно, что чердачное пространство не используемое помещение, где большую часть площади занимают объекты стропильной системы, в проекте данное помещение отражено как неотапливаемый чердак.

Из технического отчета № от __..__..__ по произведенной строительно-технической экспертизе объекта незавершенного строительством «Магазин непродовольственных товаров», расположенного по адресу: 

<

адрес> между домом № и №, усматривается, что в ходе проведенного специалистами исследования установлено, что спорный объект является объектом незавершенного строительства, стены здания выполнены из силикатного полуторного кирпича толщиной 510мм, возведено ( 2 этажа), оконные заполнения отсутствуют, стропильная конструкция крыши не возведена, перекрытия сборные железобетонные, над вторым этажом возведены продольные стены высотой от плит перекрытия до верха кладки 1750мм, поперечные стены высотой от плит перекрытия до верха кладки 2070мм толщиной 510 мм и 1 (один) кирпичный фронтон высотой 1600 мм до опоры коньковой балки толщиной 380 мм, в возведенных продольных стенах в объеме над вторым этажом имеются ниши-углубления глубиной 400мм размерами 1480х690; на перекрытии над вторым этажом установлена металлическая конструкция прогонов и стоек и распорок стропильной системы, выполненная из труб квадратного сечения 100мм, прогонов из швеллера №10 высотой от плати перекрытия до низа прогона 2670 мм с шагом стоек в продольном направлении 2640 мм; вентшахте в объеме над вторым этажом имеются вентиляционные отверстия. Исходя из результатов натурного исследования объекта и изучения проектной документации специалист пришел к выводу, что определить назначение спорной надстройки над вторым этажом ( чердак, этаж или мансарда) в виду незавершенности строительства ( отсутствие конструкции стропильной система и кровли, отсутствия достаточного естественного освещения исходя из фактического состояния объекта) не представляется возможным до завершения строительства и определения фактического назначения спорной надстройки ( л.д.137-145).

Таким образом доводы представителя Департамента о том, что ФИО1 произведено строительство трехэтажного здания ( два этажа + мансардный этаж) в ходе судебного разбирательства не подтвердились.

В связи с изложенным суд приходит к выводу о недоказанности административным органом наличия в действиях ФИО1 состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 9.5.1 Кодекса.

Доводы представителя ФИО1 об истечении срока давности привлечения к ответственности суд находит несостоятельными, поскольку в силу ч.1 ст.4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения, а за нарушение законодательства Российской Федерации в перечисленных в этой части отраслях ( в том числе в градостроительной деятельности) - по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

Правонарушение выявлено во время проведения Департаментом административного расследования в период с __..__..__ по __..__..__, решение должностного лица о привлечении к ответственности вынесено __..__..__, то есть в установленный срок. 

При таких обстоятельствах постановление начальника Департамента государственного строительного и технического надзора Смоленской области № от __..__..__ по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 9.5.1 КоАП РФ, в отношении ФИО1, не может быть признано законным и подлежит отмене.

Производство по данному делу об административном правонарушении подлежит прекращению на основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

Руководствуясь ст.ст.30.1-30.9 КоАП РФ, суд

решил:

Жалобу ФИО1 удовлетворить.

Постановление заместителя начальника Департамента государственного строительного и технического надзора Смоленской области № от __..__..__ в отношении ФИО1 по ч.1 ст.9.5.1 КоАП РФ, отменить. 

Производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст. 9.5.1 КоАП РФ в отношении ФИО1, прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

Решение может быть обжаловано в Смоленский областной суд через Смоленский районный суд в течение 10 суток со дня вручения или получения копии.

Судья Ульяненкова О.В.