В суде первой инстанции дело рассмотрела судья Устьянцева Е.Ю.

Дело № 22-3415/2020

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

23 ноября 2020 года г.Хабаровск

Хабаровский краевой суд в составе

председательствующего Лунгу И.В.,

при секретаре Абраамян Э.Г.,

с участием

прокурора Моисеенко Е.О.,

адвоката Коростова Д.В.,

осужденного ФИО1,

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по апелляционному представлению Амурского городского прокурора Хана В.Г., и апелляционной жалобе осужденного ФИО1 на постановление Амурского городского суда Хабаровского края от 4 сентября 2020 года, 

которым ФИО1, 

<

данные изъяты>, 

на основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по приговору Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 30 ноября 2016 года и по приговору Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 9 января 2017 года определено наказание на срок 3 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Изучив материалы дела, выслушав выступления прокурора Моисеенко Е.О. об удовлетворении апелляционного представления, осужденного ФИО1 и адвоката Коростова Д.В. об удовлетворении апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции 

у с т а н о в и л:

Приговором Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 30 ноября 2016 года ФИО1 осужден по п.«а, в» ч.2 ст.161 УК РФ на 3 года лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года.

Постановлением Амурского городского суда Хабаровского края от 27 февраля 2020 года (с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением Хабаровского краевого суда от 18 мая 2020 года) условное осуждение по приговору 30 ноября 2016 года отменено на основании ч.3 ст.74 УК РФ с направлением ФИО1 для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима;

срок наказания исчислен с 27 февраля 2020 года, зачтено время содержания ФИО1 под стражей с 29 июня 2016 года по 30 ноября 2016 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором Ленинского районного суда г.Комсомольского района Хабаровского края от 9 января 2017 года ФИО1 осужден по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ на 2 года 6 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года, за преступление, совершенное 9 декабря 2016 года.

Постановлением Амурского городского суда Хабаровского края от 6 марта 2020 года (с учетом изменений внесенных апелляционным постановлением Хабаровского краевого суда от 16 июня 2020 года) условное осуждение по приговору от 9 января 2017 года отменено на основании ч.3 ст.74 УК РФ с направлением ФИО1 для отбывания наказания в колонию-поселение;

срок наказания исчислен с 6 марта 2020 года, зачтено время содержания под стражей с 9 декабря 2016 года по 8 января 2017 года из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

17 июля 2020 года в Амурский городской суд Хабаровского края обратился начальник ФКУ ИК-6 УФСИН России по Хабаровскому краю ФИО2 привести указанные приговоры в соответствие.

Постановлением от 4 сентября 2020 года в порядке ст.397, ст.399 УПК РФ суд определил осужденному ФИО1 окончательное наказание сроком 3 года 2 месяца лишения свободы по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний - по правилам ч.5 ст.69 УК РФ;

зачтено время содержания под стражей: с 29 июня 2016 года по 30 ноября 2016 года (по приговору от 30 ноября 2016 года), с 9 декабря 2016 года по 8 января 2017 года (по приговору от 9 января 2017 года) из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима; с 27 февраля 2020 года по 18 мая 2020 года (по постановлению от 27 февраля 2020 года), с 6 марта 2020 года по 16 июня 2020 года (по постановлению от 6 марта 2020 года) из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в местах лишения свободы.

В апелляционном представлении Амурский городской прокурор Хан В.Г. просит постановление суда изменить, указать на назначение ФИО1 наказания по совокупности приговоров на основании ст.70 УК РФ, мотивируя тем, что приговором от 9 января 2017 года ФИО1 осужден за преступление, совершенное 9 декабря 2016 года, то есть после вынесения приговора от 30 ноября 2016 года, в связи с чем суд должен применить ст.70 УК РФ, а не ч.5 ст.69 УК РФ.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1 просит назначить ему отбывание наказания в колонии-поселении, указывая, что отбыл 1/3 срока назначенного наказания, порядок отбывания ни разу не нарушал, взысканий не имеет, у него на иждивении 4 несовершеннолетних детей, один из которых инвалид, он один обеспечивал семью, имеет ряд заболеваний, требующих постоянного наблюдения у врачей специалистов. 

Проверив материалы дела, изучив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, сторон в судебном заседании, суд апелляционной инстанции находит обжалуемое постановление подлежащим изменению по следующим основаниям.

Постановление суда от 4 сентября 2020 года вынесено с соблюдением установленной законом процедуры: в соответствии с ч.1 ст.396, п.10 ст.397 УПК РФ вопросы, связанные с исполнением приговора при наличии других неисполненных приговоров, если это не решено в последнем по времени приговоре, разрешаются судом первой инстанции в порядке исполнения приговора.

Между тем, как верно указано прокурором, по приговору от 9 января 2017 года ФИО1 осужден за преступление, совершенное 9 декабря 2016 года, то есть после вынесения приговора от 30 ноября 2016 года.

Согласно п.56 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» в случае совершения лицом нового преступления после провозглашения приговора за предыдущее преступление судам следует исходить из того, что, поскольку вынесение приговора завершается его публичным провозглашением, правила назначения наказания по совокупности приговоров (статья 70 УК РФ) применяются и тогда, когда на момент совершения осужденным нового преступления первый приговор не вступил в законную силу. 

Таким образом, совокупность преступлений отсутствует, а имеется совокупность приговоров, предусмотренная ст.70 УК РФ, соответственно обжалуемое постановление подлежит изменению ввиду неправильного применения судом уголовного закона.

В силу ч.4 ст.70 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда; неотбытым наказанием считается весь срок лишения свободы назначенный условно. 

Существенных нарушений закона, влекущих отмену постановления, судом первой инстанции не допущено.

Что касается доводов осужденного в апелляционной жалобе с просьбой об изменении вида исправительного учреждения в связи с отбытым сроком наказания в местах лишения свободы и его поведением в этот период, то на решение суда по настоящему делу - об исполнении приговора при наличии другого неисполненного приговора в соответствии со ст.70 УК РФ - они не влияют. 

Вид исправительного учреждения - исправительная колония общего режима назначен ФИО1 в соответствии с п.«в» ч.1 ст.58 УК РФ, как осужденному к лишению свободы за совершение тяжкого преступления (по приговору от 30 ноября 2016 года), ранее не отбывавшему лишение свободы, в связи с чем его просьба о назначении ему колонии-поселения не основана на законе, который в данном случае исключает возможность назначения вида исправительной колонии по усмотрению суда при любых обстоятельствах. 

Согласно ч.4 ст.58 УК РФ вид исправительного учреждения может быть изменен только в порядке исполнения приговора по соответствующему ходатайству в соответствии с уголовно-исполнительным законодательством Российской Федерации (ст.78 УИК РФ).

Вопросы, связанные с наличием заболеваний, препятствующих отбыванию наказания, решаются судом в соответствии со ст.81 УК РФ.

Руководствуясь статьями 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ суд апелляционной 

инстанции

п о с т а н о в и л:

постановление Амурского городского суда Хабаровского края от 4 сентября 2020 года в отношении ФИО1 изменить: исключить указание на назначение окончательного наказания на основании ч.5 ст.69 УК РФ.

Окончательное наказание назначить ФИО1 на основании ч.1 ст.70 УК РФ частичным присоединением к наказанию по приговору от 9 января 2017 года неотбытой части наказания по приговору от 30 ноября 2016 года сроком 3 года 2 месяца лишения свободы.

В остальном постановление суда оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного – без удовлетворения. Апелляционное представление считать удовлетворенным.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в Девятый кассационный суд общей юрисдикции.

Председательствующий Лунгу И.В.