Мировой судья с/у № 52 

Кривопишина Е.В. Дело № 10-3/2017

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

село Акша 20 декабря 2017 года

Акшинский районный суд Забайкальского края в составе:

председательствующего судьи Страмиловой Н.В.,

при секретаре судебного заседания Корягиной М.А.,

с участием старшего помощника прокурора Акшинского района Пушкарева А.В.,

защитника - адвоката Соболевой Е.Н., представившей удостоверение №, выданное ДД.ММ.ГГГГ и ордер № от ДД.ММ.ГГГГ,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление и.о. прокурора Акшинского района Виноградовой Ю.А., апелляционную жалобу осужденного ФИО1 на приговор мирового судьи судебного участка № 52 Акшинского района Забайкальского края от 17 октября 2017 года, которым

ФИО1, 

<

данные изъяты>, ранее судимый:

24 апреля 2013 года Акшинским районным судом Забайкальского края, с учетом изменений, внесенных постановлением Ингодинского районного суда г. Читы от 28.09.2016 года, по ч.1 ст.119 УК РФ к 1 году лишения свободы, по ч.1 ст.158 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, к 1 году 8 месяцам лишения свободы. На основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком в 3 года. Постановлением Акшинского районного суда от 10 октября 2013 года отменено условное осуждение, назначено отбывание наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

15 августа 2013 года мировым судьей судебного участка №52 Акшинского района по ч.1 ст.139 УК РФ к 200 часам обязательных работ;

21 января 2014 года Акшинским районным судом Забайкальского края, с учетом изменений, внесенных постановлением Ингодинского районного суда г. Читы от 28.09.2016 года, по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы. На основании ст.70 УК РФ, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговорам от 24 апреля 2013 года, 15 августа 2013 года, к 3 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Освобожден по отбытии наказания 11.10.2016 года;

31 июля 2017 года и.о. мирового судьи судебного участка №52 Акшинского района по ч.1 ст.119 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

27 сентября 2017 года Акшинским районным судом по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы, по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 3 годам лишения свободы. В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения с наказанием по приговору от 31.07.2017 года, к 3 годам 9 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 11 месяцев. В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания с наказанием, назначенным по приговору и.о. мирового судьи судебного участка №52 Акшинского района от 31 июля 2017 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 3 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Выслушав старшего помощника прокурора Акшинского района Пушкарева А.В., адвоката Соболеву Е.Н., проверив материалы уголовного дела, суд апелляционной инстанции,

УСТАНОВИЛ:

Приговором мирового судьи судебного участка № 52 Акшинского района Забайкальского края от 17.10.2017 года ФИО1 осужден за совершении кражи - тайного хищения чужого имущества, то есть за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы на срок 11 месяцев. В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания с наказанием, назначенным по приговору и.о. мирового судьи судебного участка №52 Акшинского района от 31 июля 2017 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 3 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима

Как следует из приговора, преступление совершено 17 июля 2017 года около 02 часов в ограде 

<

адрес> в 

<

адрес>, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении и.о. прокурора Акшинского района Виноградова Ю.А. не оспаривая правильности выводов суда о фактических обстоятельствах преступления, виновности ФИО1, юридической квалификации его действий, считает, что приговор в отношении ФИО1 подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона, а именно в связи с нарушением требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации. Из материалов уголовного дела следует, что похищенный велосипед сотрудниками полиции был изъят после того, как ФИО1 рассказал о том, где он спрятал велосипед, и показал место его нахождения. Указанное свидетельствует об активном способствовании ФИО1 розыску имущества, добытого преступным путем, что в соответствии с п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ является обстоятельством, смягчающим наказание. Однако, указанное обстоятельство, судом не признано смягчающим и не учтено при назначении наказания. В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ наказание по совокупности преступлений назначается, если после вынесения судом приговора по делу, будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу. Установлено, что ФИО1 приговором Акшинского районного суда Забайкальского края от 27.09.2017 года осужден по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы, по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 3 годам лишения свободы (преступления совершены 22.07.2017 года). На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний Таюрскому назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору и.о. мирового судьи судебного участка №52 Акшинского района от 31.07.2017 года окончательно назначено 3 года 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. На момент подачи апелляционного представления приговор в законную силу не вступил. По смыслу закона, при назначении наказания по правилам части 5 статьи 69 УК РФ значение имеет не момент вступления предыдущего приговора в законную силу, а время вынесения, поэтому правила части 5 статьи 69 УК РФ применяются и в том случае, когда на момент постановления приговора по рассматриваемому делу первый приговор не вступил в законную силу (п.52 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 №58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания»). Однако, в нарушение правил ч.5 ст.69 УК РФ суд при вынесении приговора не сложил назначенное наказание с наказанием по приговору Акшинского районного суда от 27.09.2017 г., а сложил с наказанием по приговору и.о. мирового судьи судебного участка №52 Акшинского района от 31.07.2017 г., которое уже было присоединено к наказанию по предыдущему приговору. Согласно п.3 ст.389.15 УПК РФ неправильное применение уголовного закона является основанием отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке. Просит приговор мирового судьи судебного участка № 52 Акшинского района Забайкальского края от 17.10.2017 года в отношении ФИО1. изменить в связи с неправильным применением уголовного закона в сторону улучшения положения осужденного. Признать смягчающим наказание обстоятельством активное способствование розыску имущества, добытого преступным путем. Назначить ФИО1 наказание по ч.1 ст.158 УК РФ с применением ч.5 ст.62, ч.2 ст.68 УК РФ наказание в виде 10 месяцев лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Акшинского районного суда от 27.09.2017 года окончательно назначить наказание в виде 4 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В апелляционной жалобе осужденный ФИО1 указывает, что приговором мирового судьи судебного участка №52 Акшинского района от 17.10.2017 года он был осужден по ч.1 ст.158 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания с наказанием, назначенным по приговору и.о. мирового судьи судебного участка №52 от 31.07.2017 года окончательно назначено к отбытию 1 год 3 месяца лишения свободы. Кроме того, он был осужден по приговору Акшинского районного суда от 27.09.2017 года на срок 3 года 6 месяцев лишения свободы, и к этому наказанию так же был присоединен срок наказания по приговору и.о. мирового судьи от 31.07.2017 г., то есть ему дважды присоединили наказание.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции старший помощник прокурора Акшинского района Пушкарев А.В. доводы апелляционного представления поддержал в полном объеме.

Осужденный ФИО1, участвующий в судебном заседании с помощью системы видеоконференц связи доводы апелляционной жалобы поддержал, с доводами апелляционного представления прокурора Акшинского района согласен.

Защитник Соболева Е.Н. не возражала против удовлетворения апелляционного представления, и апелляционной жалобы.

Выслушав мнение участников процесса, проверив материалы уголовного дела, доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Выводы мирового судьи о виновности ФИО1 в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ, сделаны с соблюдением условий постановления приговора без проведения судебного разбирательства, предусмотренных ст.316 УПК РФ, в апелляционном представлении и апелляционной жалобе не оспариваются и сомнений не вызывают. 

Юридическая оценка действий осужденного соответствует обстоятельствам обвинения и его действия правильно квалифицированы по ч.1 ст.158 УК РФ.

Условия постановления приговора в порядке особого производства, соблюдены мировым судьей в полной мере. 

При назначении наказания суд в соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, наличие смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, данные о личности осужденного.

Назначение наказания в виде лишения свободы мотивированно и обоснованно.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену принятого по делу решения, мировым судом не допущено.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Как обоснованно указано в апелляционном представлении, из материалов уголовного дела следует, что похищенный велосипед сотрудниками полиции был изъят после того, как ФИО1 рассказал о том, где он спрятал велосипед, и показал место его нахождения. Указанное свидетельствует об активном способствовании ФИО1 розыску имущества, добытого преступным путем, что в соответствии с п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ является обстоятельством, смягчающим наказание. При назначении наказания, указанное обстоятельство, судом не признано смягчающим и не учтено при назначении наказания.

Таким образом, с учетом указанного смягчающего обстоятельства приговор мирового судьи судебного участка №52 от 17.10.2017 года в части назначения наказания по ч.1 ст.158 УК РФ подлежит изменению, в сторону улучшения положения осужденного, со снижением наказания до 10 месяцев лишения свободы.

Кроме того, ФИО1 приговором Акшинского районного суда Забайкальского края от 27.09.2017 года осужден по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы, по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 3 годам лишения свободы (преступления совершены 22.07.2017 года). На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний Таюрскому назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору и.о. мирового судьи судебного участка №52 Акшинского района от 31.07.2017 года окончательно назначено 3 года 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Как обоснованно указано в апелляционном представлении прокурора, и в апелляционной жалобе осужденного о назначении ему наказания дважды, мировой судья при вынесении приговора сложил наказание с наказанием по приговору и.о. мирового судьи судебного участка №52 Акшинского района от 31.07.2017 г., которое уже было присоединено к наказанию по предыдущему приговору Акшинского районного суда от 27.09.2017 года.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по тем же правилам назначается наказание, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Согласно п.52 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 №58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», решая вопрос о назначении наказания в соответствии с частью 5 статьи 69 УК РФ лицу, совершившему другое преступление до вынесения приговора по первому делу, суд применяет общие правила назначения наказания по совокупности преступлений. При этом окончательное наказание, назначаемое путем частичного или полного сложения, должно быть строже наиболее строгого из наказаний, назначенных за входящие в совокупность преступления. По смыслу закона, при назначении наказания по правилам части 5 статьи 69 УК РФ значение имеет не момент вступления предыдущего приговора в законную силу, а время его вынесения, поэтому правила части 5 статьи 69 УК РФ применяются и в том случае, когда на момент постановления приговора по рассматриваемому делу первый приговор не вступил в законную силу.

Однако в нарушение положений Общей части УК РФ (ч.5 ст.69 УК РФ) мировой судья при вынесении приговора не сложил назначенное наказание с наказанием по приговору Акшинского районного суда от 27.09.2017 г., а сложил с наказанием по приговору и.о. мирового судьи судебного участка №52 Акшинского района от 31.07.2017 г., которое уже было присоединено к наказанию по предыдущему приговору, чем нарушил уголовный закон.

Согласно п. 3 ст.389.15 УПК РФ неправильное применение уголовного закона является основанием отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке.

В соответствии с п.9 ч.1 ст.389.20 УПК РФ суд апелляционной инстанции может принять решение об изменении приговора.

Допущенные мировым судьей судебного участка №52 нарушения не являются неустранимыми в суде апелляционной инстанции.

При таких обстоятельствах, приговор мирового судьи судебного участка №52 Акшинского района от 17.10.2017 года подлежит изменению.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28 и 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор мирового судьи судебного участка № 52 Акшинского района Забайкальского края от 17 октября 2017 года в отношении ФИО1 изменить в сторону улучшения положения осужденного, со снижением наказания.

Признать смягчающим обстоятельством в соответствии с п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ «активное способствование розыску имущества, добытого в результате преступления».

Считать ФИО1 осужденным по ч.1 ст.158 УК РФ с применением ч.5 ст.62, ч.2 ст.68 УК РФ к наказанию в виде с лишения свободы на срок 10 (десять) месяцев. 

Исключить из резолютивной части приговора мирового судьи судебного участка № 52 Акшинского района Забайкальского края от 17 октября 2017 года указание на применение ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания с наказанием, назначенным по приговору и.о. мирового судьи судебного участка №52 Акшинского района от 31 июля 2017 года.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Акшинского районного суда Забайкальского края от 27.09.2017 года окончательно назначить наказание ФИО1 в виде 4 (четырех) лет 2 (двух) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания ФИО1 исчислять с 17 октября 2017 года.

Зачесть отбытое наказание по приговору Акшинского районного суда от 27.09.2017 года с 27.09.2017 года по 16.10.2017 года.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление и.о. прокурора Акшинского района Виноградовой Ю.А. и апелляционную жалобу осужденного ФИО1 удовлетворить.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационную инстанцию Забайкальского краевого суда в порядке, установленном гл. 47.1 УПК РФ.

Судья Акшинского районного суда Н.В. Страмилова