ПОСТАНОВЛЕНИЕ

СУДА КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ

по делу 

№ 44у-237/2017

25 октября 2017 года

г. Уфа

Президиум Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:

председательствующего Тарасенко М.И., 

членов президиума Латыповой З.У., Иващенко В.Г., Канбекова И.З., Леонтьева С.А., Усмановой Р.Р., 

при секретаре Яримове Т.М., 

с участием: заместителя прокурора Республики Башкортостан Логинова В.М.,

осужденного ФИО3 (посредством видеоконференц-связи),

адвоката Каримова М.Х., 

рассмотрел материалы уголовного дела по кассационной жалобе осужденного ФИО3 на приговор Абзелиловского районного суда Республики Башкортостан от 20 сентября 2016 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Тулубаевой Ф.М., объяснения осужденного ФИО3, адвоката Каримова М.Х. в интересах осужденного, поддержавших жалобу, мнение прокурора Логинова В.М. об изменении приговора, президиум

у с т а н о в и л:

по приговору Абзелиловского районного суда Республики Башкортостан от 20 сентября 2016 года

ФИО3, дата рождения, ранее судимый:

28 июля 2006 года (с учетом изменений) по ч. 3 ст. 158, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам 3 месяцам лишения свободы; по постановлению от 6 апреля 2009 года освобожден 8 мая 2009 года с заменой неотбытой части наказания на 3 месяца 5 дней исправительных работ с удержанием 10 % из заработной платы в доход государства; 

18 марта 2014 года по п. «б» ч. 2 ст. 158, пп. «б,в» ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с применением ст. 73 УК РФ с испытательным сроком на 2 года;

17 октября 2014 года (с учетом изменений) по п. «б» ч. 2 ст. 158, п. «а» ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 69, ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ к 3 годам 3 месяцам лишения свободы; освобожден 24 мая 2016 года условно-досрочно на неотбытый срок 1 год 2 месяц 21 день лишения свободы,

- осужден в особом порядке судебного разбирательства по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; в соответствии с ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 17 октября 2014 года окончательно – к 3 годам 7 месяцам лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания исчислен с 20 сентября 2016 года с зачетом времени содержания под стражей со 2 июня до 20 сентября 2016 года.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

ФИО3 признан виновным в тайном хищении имущества ФИО1 и ФИО2, с незаконным проникновением в жилище.

Преступление совершено дата в адрес при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный ФИО3 не согласен с приговором, мотивируя тем, что суд незаконно признал в качестве отягчающего наказание обстоятельства особо опасный рецидив преступлений, не применил положения ч. 3 ст. 68 УК РФ, а также не учел наличие у него тяжелого заболевания. Ссылается на то, что при назначении окончательного наказания суд должен был отменить условно-досрочно освобождение по постановлению от 13 мая 2016 года, а не условное осуждение. 

Проверив материалы дела, и обсудив доводы жалобы осужденного, президиум приходит к следующему.

Уголовное дело в отношении ФИО3 рассмотрено в порядке особого судопроизводства. Суд пришел к обоснованному выводу, что обвинение, с которым согласился осужденный, подтверждается собранными по делу доказательствами. Приговор постановлен в соответствии с требованиями ч. 8 ст. 316 УПК РФ.

Действиям ФИО3 судом дана правильная юридическая оценка.

При назначении наказания в качестве смягчающих обстоятельств судом учтены признание вины и раскаяние в содеянном, явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, возврат части имущества потерпевшим, принесение извинений.

Вместе с тем, согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ч. 3 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается особо опасным:

- при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено к реальному лишению свободы за тяжкое преступление;

- при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за тяжкое преступление или ранее осуждалось за особо тяжкое преступление 

Как видно из обжалуемого приговора, при назначении наказания ФИО3 за совершенное преступление обстоятельством, отягчающим наказание, суд учел особо опасный рецидив преступлений и назначил отбывание наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии особого режима. 

При этом во вводной части приговора суд указал судимость от 28 июля 2006 года по ч. 3 ст. 158 УК РФ, т.е. за тяжкое преступление. Наказание по этому приговору на основании ч.5 ст. 69 УК РФ было частично сложено с неотбытой частью наказания по предыдущему приговору от 29 мая 2006 года также за тяжкое преступление, по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ.

Вместе с тем, по постановлению от 6 апреля 2009 года по приговору от 28 июля 2006 года с заменой неотбытой части наказания на 3 месяца 5 дней исправительных работ с удержанием в доход государства ежемесячно 10% из заработной платы, он освобожден из мест лишения свободы 8 мая 2009 года. 

Таким образом, с учетом шестилетнего срока погашения указанной судимости, срок истек 7 мая 2015 года.

Преступление по обжалуемому приговору ФИО3 совершил дата, то есть после погашения судимости по приговору от 28 июля 2006 года.

По приговору от 17 октября 2014 года ФИО3 осужден за тяжкое преступление. По обжалуемому приговору он вновь осужден также за тяжкое преступление.

Следовательно, в действиях осужденного отсутствует особо опасный рецидив, а имеется лишь опасный рецидив преступлений. 

В связи с этим из приговора подлежит исключению указание о погашенной судимости от 28 июля 2006 года, об особо опасном рецидиве преступлений и признанию в его действиях наличие опасного рецидива преступлений в качестве отягчающего наказание обстоятельства, что в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ влечет изменение вида исправительного учреждения с особого на строгий, а также смягчение назначенного наказания за совершенное преступление.

Кроме того, на л.д. 182 имеется справка о тяжелом заболевании ФИО3, которая судом исследована, однако не учтена при назначении наказания.

При назначении наказания по совокупности приговоров вместо п. «в» ч. 7 ст. 79 УК РФ суд ошибочно указал на ч. 5 ст. 74 УК РФ, что также подлежит изменению.

Других оснований для изменения приговора, в том числе для дальнейшего смягчения наказания, президиум не усматривает.

В связи с наличием отягчающего обстоятельства суд не нашел оснований для изменения категории совершенного преступления, с чем соглашается и президиум.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л:

приговор Абзелиловского районного суда Республики Башкортостан от 20 сентября 2016 года в отношении ФИО3 изменить:

- признать смягчающим наказание обстоятельством наличие тяжелого заболевания;

- исключить указание о погашенной судимости от 28 июля 2006 года, о наличии особо опасного рецидива преступлений, признать в его действиях опасный рецидив преступлений;

- смягчить наказание, назначенное по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, с 2 лет 6 месяцев до 2 лет 4 месяцев лишения свободы;

- на основании п. «в» ч. 7 ст. 79, ст. 70 УК РФ назначить 3 года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. 

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий М.И.Тарасенко 

Справка: судья Ахматнабиев В.Ф.