ПРЕЗИДИУМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 28 марта 2019 года № 44у-49-2019

Президиум Забайкальского краевого суда в составе:

председательствующего Нестерова М.В.,

членов президиума Воросова С.М., Литвинцевой И.В., Лобынцева И.А., Ревенко Т.М., 

при секретаре Дианове П.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению первого заместителя прокурора Забайкальского края Шипицына М.В. на приговор Центрального районного суда г. Читы от 5 декабря 2017 года и апелляционное постановление Забайкальского краевого суда от 19 февраля 2018 года в отношении осужденного ФИО1.

Приговором Центрального районного суда г. Читы от 5 декабря 2017 года

ФИО1, родившийся 

<

Дата> в 

<

адрес>, судимый:

- 17 ноября 2010 года Железнодорожным районным судом г. Читы (с учетом изменений, внесенных в приговор постановлением Советского районного суда Красноярского края от 23 сентября 2011 года) по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ с применением ст. ст. 79, 70 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобожден 14 мая 2012 года условно-досрочно на 5 месяцев 29 дней,

- 19 февраля 2014 года тем же судом (с учетом изменений, внесенных в приговор постановлением Нерчинского районного суда Забайкальского края от 30 августа 2016 года) по ч. 1 ст. 158, п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 10 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, постановлением от 6 декабря 2016 года неотбытый срок лишения свободы заменен ограничением свободы сроком на 1 год 12 дней,

- 09 ноября 2017 года Центральным районным судом г. Читы (с учетом изменений, внесенных апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 18 декабря 2017 года) по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима,

- 15 ноября 2017 года мировым судьей судебного участка № 2 Центрального судебного района г. Читы по ч. 1 ст. 158 УК РФ с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, 

- осужден при рецидиве преступлений по ч. 1 ст. 159 УК РФ с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Центрального районного суда г. Читы от 9 ноября 2017 года и приговору мирового судьи судебного участка № 2 Центрального судебного района г. Читы от 15 ноября 2017 года окончательно назначено 3 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима,

- срок наказания исчислен ФИО1 с 5 декабря 2017 года, зачтено в срок наказания время содержания под стражей по приговору от 9 ноября 2017 года и по приговору от 15 ноября 2017 года с 9 ноября 2017 года по 4 декабря 2017 года,

- по гражданскому иску с ФИО1 в пользу потерпевшей Р в счет возмещения причиненного материального ущерба взыскано 3 000 рублей,

- разрешена судьба вещественных доказательств и вопрос о процессуальных издержках.

Апелляционным постановлением Забайкальского краевого суда от 19 февраля 2018 года приговор оставлен без изменения.

В кассационном представлении прокурором поставлен вопрос об изменении приговора и апелляционного постановления со смягчением ФИО1 наказания, назначенного по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Климовой Е.М., изложившей содержание приговора и апелляционного постановления, доводы кассационного представления и мотивы его передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав выступление заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л., объяснения осужденного ФИО1 и адвоката Воронина И.С. по доводам кассационного представления, президиум

у с т а н о в и л:

Приговором ФИО1 признан виновным в мошенничестве, т.е. в хищении чужого имущества путем обмана.

Преступление совершено осужденным 8 августа 2017 года в г. Чите при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Забайкальского края Шипицын М.В., не оспаривая доказанность вины и квалификацию действий осужденного ФИО1, считает, что суд необоснованно назначил ему наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием, назначенным приговором Центрального районного суда г. Читы от 9 ноября 2017 года, поскольку это наказание уже вошло в совокупность по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ при вынесении приговора мировым судьей судебного участка № 2 Центрального судебного района г. Читы от 15 ноября 2017 года. Просит приговор и апелляционное постановление в связи с неправильным применением уголовного закона изменить, исключить указание о сложении по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ назначенного наказания с наказанием по приговору от 9 ноября 2017 года и о зачете в срок наказания времени содержания ФИО1 под стражей с 9 ноября по 4 декабря 2017 года, считать ФИО1 осужденным по ч. 1 ст. 159 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 15 ноября 2017 года окончательно назначить ФИО1 2 года 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, президиум приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ существенные нарушения уголовного либо уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, являются основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационной инстанции.

Виновность ФИО1 в совершении преступления, за которое он осужден, подтверждена совокупностью приведенных в приговоре доказательств, получивших надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. ст. 17, 88 УПК РФ.

Действия ФИО1 с учетом установленных фактических обстоятельств правильно квалифицированы судом по ч. 1 ст. 159 УК РФ.

Наказание, назначенное ФИО1 за совершенное преступление, 

в полной мере соответствует требованиям закона и является справедливым.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора и апелляционного постановления, по делу не допущено.

Вместе с тем, приговор и апелляционное постановление подлежат изменению по следующим основаниям.

Так, в соответствии с приговорам, определяя ФИО1 окончательное наказание по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд сложил вновь назначенное ему наказание с наказанием, назначенным по приговору Центрального районного суда г. Читы от 9 ноября 2017 года и по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Центрального судебного района г. Читы от 15 ноября 2017 года.

Однако наказание по приговору от 9 ноября 2017 года уже было учтено при вынесении приговора от 15 ноября 2017 года, где также вошло в совокупность при назначении окончательного наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Таким образом, обжалуемым приговором ФИО1 дважды произведено сложение по совокупности преступлений с наказанием, назначенным по приговору от 9 ноября 2017 года, что в соответствии со ст. 6 УК РФ недопустимо с позиции справедливости.

Указанное нарушение уголовного закона существенно повлияло на назначенное осужденному наказание, следовательно, на исход дела, и в силу ст. 401.15 УПК РФ является основанием для внесения в судебные решения соответствующих изменений, т.е. для исключения из приговора указания о сложении ФИО1 назначенного наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ с наказанием по приговору от 9 ноября 2017 года, соответственно, для смягчения ему наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием, назначенным приговором от 15 ноября 2017 года.

Других оснований к изменению приговора и апелляционного постановления президиум не усматривает, в том числе не может с доводами кассационного представления об исключении из приговора указания о зачете в срок наказания отбытого наказания по приговору от 9 ноября 2017 года и по приговору от 15 ноября 2017 года в период с 9 ноября по 4 декабря 2017 года, поскольку таковые не основаны на законе.

При таких данных кассационное представление прокурора президиум полагает подлежащим частичному удовлетворению.

Учитывая, что по заявлению ФИО1 в суде кассационной инстанции принимал участие адвокат по назначению, президиум, не установив оснований к освобождению осужденного от уплаты связанных с этим процессуальных издержек, считает необходимым в соответствии с ч. 1 ст. 132 УПК РФ взыскать с него в доход государства 2 700 руб. 00 коп. 

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум 

п о с т а н о в и л:

Кассационное представление первого заместителя прокурора Забайкальского края Шипицына М.В. удовлетворить частично.

Приговор Центрального районного суда г. Читы от 5 декабря 2017 года и апелляционное постановление Забайкальского краевого суда от 19 февраля 2018 года в отношении ФИО1 изменить:

- исключить из приговора указание о сложении по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ назначенного наказания с наказанием по приговору Центрального районного суда г. Читы от 9 ноября 2017 года, 

- считать ФИО1 осужденным по ч. 1 ст. 159 УК РФ к 1 году лишения свободы, 

- на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Центрального судебного района г. Читы от 15 ноября 2017 года окончательно назначить ФИО1 2 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

В остальной части приговор и апелляционное постановление оставить без изменения.

Взыскать с ФИО1 в доход государства процессуальные издержки за участие в судебном заседании кассационной инстанции адвоката по назначению в размере 2 700 руб. 00 коп.

Председательствующий М.В. Нестеров