. 

.

ПРЕЗИДИУМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 12 сентября 2019 года № 44у-166-2019

президиум Забайкальского краевого суда в составе:

председательствующего Нестерова

членов президиума ФИО1, ФИО2, ФИО3

при секретаре Вдовенко М.А.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу осужденного ФИО4 на приговор мирового судьи судебного участка №3 Центрального судебного района г.Читы от 24 октября 2018 года и апелляционное постановление Центрального районного суда г.Читы от 26 декабря 2018 года, которыми 

ФИО4, родившийся 

<

Дата> в п.

<

адрес> 

<

адрес>, судимый,

- 15 октября 2015 года Центральным районным судом г.Читы по ч.3 ст.30, п.«а» ч.2 ст.158 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы, по п. «а» ч.2 ст.158 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы, на основании ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний к 8 месяцам лишения свободы в колонии-поселении, освободившийся 16 октября 2015 года по отбытии срока наказания; (зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 18.02.2015 года по 14.10.2015 года).

- 31 июля 2017 года Центральным районным судом г.Читы по ч.3 ст.30, п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года 6 месяцев, постановлением Центрального районного суда г.Читы от 11 сентября 2018 года отменено условное осуждение, назначенное наказание в виде лишения свободы постановлено отбывать реально в колонии строгого режима, срок отбывания наказания постановлено исчислять с момента задержания, задержан 08 октября 2018 года;

-осужденный 07 марта 2018 года мировым судьей судебного участка №12 Черновского судебного района г.Читы по ст.264.1 УК РФ к обязательным работам сроком 300 часов с лишением права заниматься деятельностью связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев,

осужден по ч.1 ст.158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, по ч.1 ст.158 УК РФ к 10 месяцам лишении свободы, по ч.1 ст.158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, по ч.1 ст.158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы. На основании ч.ч.2,5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний к 1 году 8 месяцам лишения свободы. 

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Центрального районного суда г.Читы от 31 июля 2017 года, неотбытое основное наказание по приговору мирового судьи судебного участка №12 Черновского судебного района г.Читы от 07 марта 2018 года из расчета 1 день лишения свободы за восемь часов обязательных работ и назначено 2 года 9 месяцев лишения свободы. 

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию полностью присоединено неотбытое дополнительное наказание по приговору мирового судьи судебного участка №12 Черновского судебного района г.Читы от 07 марта 2018 года в виде лишения права заниматься деятельностью связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев. Окончательно назначено ФИО4 наказание в виде лишения свободы сроком 2 года 9 месяцев с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении ФИО4 отменена, избрана мера пресечения виде содержания под стражей, взят под стражу в зале суда.

Срок отбытия наказания ФИО4 постановлено исчислять с момента заключения под стражу, с 24 октября 2018 года.

В соответствии с п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ зачтено в срок наказания время задержания по постановлению Центрального районного суда г.Читы от 11 сентября 2018 года, с 08 октября 2018 года до 23 октября 2018 года, с 24 октября 2018 года до вступления настоящего приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в колонии строгого режима.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Уголовное дело рассмотрено в порядке особого судопроизводства.

Апелляционным постановлением Центрального районного суда г.Читы от 26 декабря 2018 года приговор мирового судьи изменен.

Постановлено признать смягчающим наказание обстоятельством ФИО4 явку с повинной по факту преступления от 23.08.2017 года, снижен размер наказания, назначенного ФИО4 по ч.1 ст.158 УК РФ до 8 месяцев лишения свободы. 

Назначено наказание ФИО4 по ч.1 ст.158 УК РФ (за преступление совершенное 17.06.2017 года) в виде 8 месяцев лишения свободы. 

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания с наказанием по приговору Центрального районного суда г.Читы от 31 июля 2017 года назначено 2 года 2 месяца лишения свободы. 

По ч.1 ст.158 УК РФ (за преступление совершенное 12.08.2017 года) назначено 9 месяцев лишения свободы, по ч.1 ст.158 УК РФ (за преступление совершенное 06 августа 2017 года) 8 месяцев лишения свободы, по ч.1 ст.158 УК РФ (за преступление совершенное 23 августа 2017 года) 8 месяцев лишения свободы. 

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний определено 11 месяцев лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытого наказания к вновь назначенному наказанию определено 2 года 4 месяца лишения свободы. 

В соответствии ч.ч.4.5 ст.69 УК РФ, ст.71 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с неотбытым наказанием по приговору мирового судьи судебного участка №12 Черновского судебного района г.Читы окончательно назначено 2 года 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима с лишением права заниматься деятельностью связанной с управлением транспортными средствами сроком на 2 года 6 месяцев. В остальном приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный ФИО4 ставит вопрос об изменении судебных решений в связи с неправильным применением уголовного закона.

Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Дамдиновой С.Ж. изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы осужденного ФИО4 и мотивы передачи жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление осужденного ФИО4, адвоката Ванчуговой А.С. поддержавших доводы жалобы в полном объеме, мнение заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. об изменении судебных решений в связи с неправильным применением уголовного закона, президиум

у с т а н о в и л:

ФИО4 признан виновным и осужден за совершение четырех краж чужого имущества, 17 июля 2017 года, 06 августа 2017 года, 12 августа 2017 года и 23 августа 2017 года в г. Чите при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда. 

В кассационной жалобе осужденный ФИО4 не оспаривая фактические обстоятельства дела и доказанность вины, ставит вопрос об изменении судебных решений в связи с неправильным применением уголовного закона. В обоснование доводов указывает, что по приговору Центрального районного суда г.Читы от 15 октября 2015 года ему назначено отбывание наказания в виде 8 месяцев лишения свободы в колонии поселении, с зачетом времени содержания под стражей он был освобожден 16 октября 2015 года из 

<

адрес> и в колонию поселение не направлялся, таким образом, он не может считаться отбывавшим наказание в виде лишения свободы и к нему не могут быть применены правила п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ. Назначенное наказание считает не справедливым, не соответствующим тяжести содеянного, просит учесть смягчающие наказание обстоятельства, его поведение до и после совершения преступления, явку с повинной, активное способствование раскрытию преступлений, наличие малолетних детей, матери инвалида, молодой возраст, совершение преступлений в силу материальной зависимости. По изложенным доводам, просит изменить судебные решения, назначенное наказание смягчить. 

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного ФИО4 президиум приходит к следующему.

Уголовное дело рассмотрено в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, с соблюдением всех условий, необходимых для постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Нарушений уголовно-процессуального закона при рассмотрении судом данного уголовного дела не допущено. 

Правовая оценка содеянного ФИО4 соответствует предъявленному обвинению, с которым осужденный согласился в полном объеме.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно ст.401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

К таким нарушениям, в частности, относится неправильное применение судом норм Общей части УК РФ при назначении осужденному наказания. ФИО4 признан виновным и осужден за совершение кражи чужого имущества 17 июня 2017 года, то есть до вынесения приговора Центрального районного суда г.Читы от 31 июля 2017 года, а также за кражи чужого имущества совершенные в период с 06 августа 2017 года по 23 августа 2017 года, то есть после вынесения приговора от 31 июля 2017 года и до вынесения приговора от 07 марта 2018 года.

Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда Российской Федерации, содержащимся в п. 53 Постановления от 22 декабря 2015 года №58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", если одни преступления совершены до, а другие - после вынесения первого приговора, в соответствии с которым осужденному назначено наказание с применением ст. 73 УК РФ, то суду вначале следует назначить наказание по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, при наличии оснований, предусмотренных ст. 74 УК РФ, отменить условное осуждение и назначить наказание по совокупности приговоров (ст. 70 УК РФ), затем - по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, и окончательное наказание назначить по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ. 

С учетом этих требований, судам следовало вначале назначить наказание за преступления, совершенные после вынесения приговора от 31 июля 2017 года, (преступления от 06.08.2017 года, 12.08.2017 года, 23.08.2017 года), после чего назначить наказание по совокупности преступлений, в порядке ч.2 ст.69 УК РФ по преступлениям, совершенным в период с 06.08.2017 года по 23.08.2017 года, затем назначить наказание по совокупности приговоров, на основании ст.70 УК РФ, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору от 31 июля 2017 года, далее назначить наказание за преступление, совершенное до вынесения приговора от 31 июля 2017 года, (преступление от 17 июня 2017 года), после чего окончательное наказание определить по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначенных на основании ст.70 УК РФ, за преступление совершенное 17 июня 2017 года и по приговору от 07 марта 2018 года. 

Правила назначения наказания по совокупности преступлений и приговоров при назначении наказания ФИО4 судами нарушены. 

Суд апелляционной инстанции, изменив приговор мирового судьи, дважды назначил наказание по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, назначив наказание по совокупности приговоров по правилам ст.70 УК РФ, не указал какое неотбытое наказание присоединено к назначенному наказанию. 

При таких обстоятельствах, порядок назначения наказания по совокупности преступлений и приговоров подлежит изменению в соответствии с требованиями уголовного закона.

Кроме того, осужденному ФИО4 судом неправильно назначено отбывание наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ отбывание лишения свободы в исправительной колонии строгого режима назначается мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, а также при рецидиве или опасном преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы.

Согласно п.п. «е» п.12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2014 года «О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений» не может рассматриваться как ранее отбывавшее наказание в виде лишения свободы, лицо, ранее осуждавшееся к лишению свободы в пределах срока нахождения его под стражей или под домашним арестом в качестве меры пресечения, поскольку оно не отбывало наказание в исправительном учреждении.

Как видно из материалов дела, по приговору Центрального районного суда г.Читы от 15 октября 2015 года ФИО4 был осужден к 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии поселении, освобожден 16 октября 2105 года по отбытии срока наказания из следственного изолятора.

Таким образом, с учетом обстоятельств совершения преступлений и личности виновного, назначенное ФИО4 наказание надлежит отбывать в соответствии с п. «а» ч.1 ст.58 УК РФ в исправительной колонии общего режима.

На основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции ФЗ «186 от 03 июля 2018 года) время содержания под стражей ФИО4 до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Из описательно-мотивировочной части приговора следует исключить указание суда на то, что ФИО4 ранее отбывал наказание в виде лишения свободы.

Иных оснований к изменению судебных решений президиум не усматривает.

Наказание, назначенное ФИО4 за каждое из совершенных преступлений соответствует требованиям уголовного закона, приняты во внимание все обстоятельства, влияющие на вид и размер наказания, характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, все смягчающие наказание обстоятельства, в том числе явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, наличие малолетних детей, что он является единственным кормильцем в семье, влияние назначенного наказания на условия жизни его семьи, а также наличие отягчающего обстоятельства – рецидив преступлений.

ФИО4 не были представлены суду сведения подтверждающие что его мать является инвалидом и нуждается в постороннем уходе, не имеется таковых и в материалах дела.

С учетом этого, изложенные в жалобе доводы не могут быть приняты во внимание и не влекут смягчение наказания. 

Вывод суда о том, что исправление осужденного ФИО4 возможно только в условиях изоляции его от общества, а также отсутствии оснований для применения при назначении осужденному наказания положений ст.64, ст.73 УК РФ в приговоре мотивирован и не согласиться с ним оснований не имеется.

В соответствии с положениями ч.10 ст.316 УПК РФ, процессуальные издержки, предусмотренные ст.131 УПК РФ, взысканию в осужденного не подлежат.

На основании изложенного, руководствуясь ст.401.14, ст.401.15 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л:

Кассационную жалобу осужденного ФИО4 удовлетворить частично.

Приговор мирового судьи судебного участка №3 Центрального судебного района г.Читы от 24 октября 2018 года и апелляционное постановление Центрального районного суда г.Читы от 26 декабря 2018 года в отношении ФИО4 изменить.

Исключить указание о назначении наказания в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного по ч.1 ст.158 УК РФ (за преступление совершенное 17.06.2017 года) с наказанием по приговору Центрального районного суда г.Читы от 31.07.2017 года.

В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к наказанию назначенному в порядке ч.2 ст.69 УК РФ (за преступления, совершенные в период с 06.08.2017 года по 23.08.2017 года) неотбытого наказания по приговору Центрального районного суда г.Читы от 31 июля 2017 года назначить ФИО4 2 года 2 месяца лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания назначенного по правилам ст.70 УК РФ с наказанием, назначенным по ч.1 ст.158 УК РФ (за преступление совершенное 17.06.2017 года) и приговору мирового судьи судебного участка №12 Черновского судебного района г.Читы от 07 марта 2018 года окончательно назначить ФИО4 2 года 3 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима с лишением права заниматься деятельностью связанной с управлением транспортными средствами сроком на 2 года 6 месяцев.

На основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции ФЗ №186 от 03 июля 2018 года) время содержания под стражей ФИО4 с 24 октября 2018 года до вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда на то, что ФИО4 ранее отбывал наказание в виде лишения свободы.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Процессуальные издержки, связанные с расходами на оплату труда адвоката Ванчуговой А.С. в размере 2700 рублей возместить за счет средств федерального бюджета.

Председательствующий М.В. Нестеров