ПРЕЗИДИУМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 16 мая 2019 года № 44у-84-2019

Президиум Забайкальского краевого суда в составе:

председательствующего Шишкиной Н.П.,

членов президиума Воросова С.М., Литвинцевой И.В., Лобынцева И.А., Ревенко Т.М., Ходусовой И.В.,

при секретаре Алёкминском А.В., 

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. на приговор Хилокского районного суда Забайкальского края от 3 мая 2018 года и апелляционное определение Забайкальского краевого суда от 18 сентября 2018 года.

Приговором Хилокского районного суда Забайкальского края от 3 мая 2018 года

ФИО1, родившийся 

<

Дата> в 

<

адрес>, судимый:

- 22 июля 2005 года Ангарским городским судом Иркутской области по п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в воспитательной колонии, 

- освобожден 26 апреля 2007 года условно-досрочно на 8 месяцев 26 дней, 

осужденного:

- 7 июля 2008 года Ангарским городским судом по ч.2 ст.159 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч.7 ст.79, ст.70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 22 июля 2005 года окончательно назначено 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, 

- 8 июля 2008 года объявлен в розыск, задержан 30 августа 2017 года, 

- осужден с применением ч.2 ст.68, ч.5 ст.62 УК РФ по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Ангарского городского суда Иркутской области от 7 июля 2008 года, окончательно назначено наказание в виде 3 лет 7 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, исчисляя срок наказания с 3 мая 2018 года.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора в законную силу изменена на заключение под стражу.

Уголовное дело рассмотрено в порядке особого судопроизводства, предусмотренного гл.40 УПК РФ.

Апелляционным определением Забайкальского краевого суда от 18 сентября 2018 года указанный приговор изменен.

Признано смягчающим наказание обстоятельством активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Исключено указание на наличие в действиях отягчающего наказание обстоятельства – рецидива преступлений, на применение положений ч.2 ст.68 УК РФ.

С применением ч.1 ст.62 УК РФ снижено назначенное по ч.2 ст.228 УК РФ наказание до 3 лет 3 месяцев лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Ангарского городского суда Иркутской области от 7 июля 2008 года окончательно назначено наказание в виде 3 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

На основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания ФИО1 под стражей с 3 мая 2018 года по 18 сентября 2018 года постановлено зачесть в срок лишения свободы из расчета один день лишения свободы за полтора дня отбывания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Жила В.В., изложившей содержание постановления суда, доводы кассационного представления прокурора и мотивы его передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав выступление заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. в поддержание доводов кассационного представления, мнение адвоката Ситникова А.Н. по доводам кассационного представления, президиум Забайкальского краевого суда

у с т а н о в и л:

Согласно приговору, ФИО1 осужден за незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотического средства каннабис (марихуана) в крупном размере, массой 310,68 грамм.

Преступление совершено в период со 2 по 29 августа 2017 года в 

<

адрес>, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Забайкальского края Дамдинжапов А.Л. считает, что в отношении осужденного ФИО1 судом необоснованно применены положения п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, поскольку он осужден и отбывает наказание за преступление, предусмотренное ч.2 ст.228 УК РФ, что в силу требований ч. 3.2 ст. 72 УК РФ возможность зачета в срок лишения свободы срока содержания под стражей по правилам п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ исключает. В данном случае, согласно ч.3.2 ст.72 УК РФ, время содержания под стражей подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за один день. Неверный зачет срока содержания под стражей в срок отбывания наказания повлек нарушение принципов законности и справедливости судебного решения. Допущенные существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона несовместимы с принципами уголовного права и искажают суть правосудия. 

Просит постановление суда изменить, исключить указание суда на зачет на основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ времени содержания ФИО1 под стражей с 3 мая 2018 года по 18 сентября 2018 года в срок лишения свободы из расчета один день лишения свободы за полтора дня отбывания в исправительной колонии общего режима. В соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ зачесть в срок лишения свободы время содержания под стражей с 3 мая 2018 года по 18 сентября 2018 года из расчета один день лишения свободы за 1 день отбывания в исправительной колонии общего режима. 

Постановлением судьи Забайкальского краевого суда от 22 апреля 2019 года кассационное представление прокурора с уголовным делом передано в президиум Забайкальского краевого суда для рассмотрения в судебном заседании.

Проверив представленные материалы, обсудив доводы кассационного представления, президиум приходит к следующим выводам.

Согласно ч.1 ст.401.15 УПК РФ существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, являются основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда в кассационном порядке.

В соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, за исключением случаев, предусмотренных ч.3.2 ст.72 УК РФ.

Согласно ч.3.2 ст.72 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима в отношении осужденных за преступления, предусмотренных, в частности, ч.2 ст.228 УК РФ.

Приговором Хилокского районного суда Забайкальского края от 3 мая 2018 года ФИО1 осужден по ч.2 ст.228 УК РФ, в связи с чем решение суда апелляционной инстанции о применении положений п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ требованиям закона не соответствует. 

При таких обстоятельствах время содержания ФИО1 под стражей с 3 мая 2018 года по 18 сентября 2018 года включительно подлежит зачету из расчета один день за один день отбывания в исправительной колонии общего режима. 

Допущенные судом нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов являются существенными, повлиявшими на исход дела, в связи с незаконным уменьшением срока наказания, назначенного вступившим в законную силу приговором суда, что не отвечает принципам справедливости судебных решений, в связи с чем последние подлежат изменению. 

Процессуальные издержки, связанные с оплатой услуг адвоката, участвующего в судебном заседании по назначению суда, взысканию с осужденного не подлежат в соответствии с нормами, содержащимися в ч.10 ст.316 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.401.13 - 401.15 УПК РФ, президиум Забайкальского краевого суда

п о с т а н о в и л:

Кассационное представление заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. удовлетворить. 

Приговор Хилокского районного суда Забайкальского края от 3 мая 2018 года и апелляционное определение Забайкальского краевого суда от 18 сентября 2018 года в отношении ФИО1 изменить. 

Исключить указание суда на зачет на основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ времени содержания ФИО1 под стражей с 3 мая 2018 года по 18 сентября 2018 года в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания в исправительной колонии общего режима. 

В соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ зачесть в срок лишения свободы время содержания ФИО1 под стражей с 3 мая 2018 года по 18 сентября 2018 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

В остальной части судебные решения оставить без изменения. 

Процессуальные издержки за участие адвоката в судебном заседании по назначению суда кассационной инстанции в размере 2 700 руб. 00 коп. отнести за счет средств федерального бюджета.

Председательствующий Н.П.Шишкина