ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г. Владивосток 09 апреля 2018 года

Президиум Приморского краевого суда в составе: 

председательствующего Попова И.А.,

членов президиума Бусарова С.А., Кучинской Е.В., Нужденко Т.П., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л., Чугункиной Н.П.

при секретаре Басове Е.Н.

рассмотрел кассационное представление заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А. о пересмотре приговора Дальнегорского районного суда Приморского края от 16.01.2018, которым 

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в 

<

адрес> края, судимый:

27.10.2009 Дальнегорским районным судом Приморского края по п. «г» ч.2 ст.161 УК РФ, с применением ч.6.1 ст.88 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

08.04.2011 Дальнегорским районным судом Приморского края, с учетом, изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 15.06.2011, по п. «в» ч.2 ст.158, п. «а,б,в» ч.2 ст.158 УК РФ УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 №26-ФЗ), п. «а» ч.2 ст.166, п. «а» ч.2 ст.166 УК РФ, ч.3 ст.69, ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ к 3 годам 9 месяцам лишения свободы;

01.08.2011 Дальнегорским районным судом Приморского края, с учетом, изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 10.10.2011, постановления Артемовского городского суда Приморского края от 21.06.2013, по п. «а,в» ч.2 ст.158, п. «а,б» ч.2 ст.158, п. «а» ч.2 ст.158, п. «а,в» ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 №26-ФЗ), п. «а» ч.2 ст.166, п. «а» ч.2 ст.166 УК РФ, ч.3 ст.69, ч.5 ст.69 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении. Постановлением Уссурийского районного суда Приморского края от 27.03.2014 оставшаяся часть наказания в виде лишения свободы заменена на 1 год исправительных работ с ежемесячным удержанием 20% из заработной платы в доход государства;

03.04.2017 Дальнегорским районным судом Приморского края по п. «в» ч.2 ст.158, ч.1 ст.166, п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ, ч.2 ст.69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы,

осужден по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ (за преступление в период с 28.09.2014 по 29.09.2014) к 2 годам лишения свободы; по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ (за преступление в период с 08.04.2015 по 09.04.2015) к 2 годам лишения свободы; по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ (за преступление в период с 26.02.2016 по 27.02.2016) к 1 году 10 месяцам лишения свободы; по п. «в» ч.3 ст.158 УК РФ (за преступление в период с 01.03.2016 по 02.03.2016) к 2 годам 4 месяцам лишения свободы; по п. «в» ч.3 ст.158 УК РФ (за преступление в период с 28.04.2016 по 29.04.2016) к 2 годам 4 месяцам лишения свободы; по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ (за преступление в период с 20.08.2016 по 21.08.2016) к 1 году 10 месяцам лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным приговором Дальнегорского районного суда Приморского края от 03.04.2017 окончательно назначено 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. 

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

В кассационном представлении поставлен вопрос об изменении приговора и указывается, что в действиях ФИО1 ошибочно признано наличие особо опасного рецидива преступлений, поскольку по приговору от 01.08.2011 (с учетом изменений, внесенных судом кассационной инстанции) наказание назначалось ему по совокупности преступлений на основании ч.5 ст.69 УК РФ с приговором от 08.04.2011, что образует одну судимость. В действиях осужденного следует признать наличие опасного рецидива, смягчить наказание за каждое из преступлений и назначенное на основании ч.5 ст.69 УК РФ, местом отбывания наказания назначить исправительную колонию строгого режима.

Заслушав судью Приморского краевого суда Кудьявину Г.И., доложившую обстоятельства дела, доводы кассационного представления, основания, по которым представление передано на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А., поддержавшего доводы представления, выслушав мнение осужденного ФИО1 участвовавшего посредством видеоконференцсвязи, адвоката Цой С.П., согласившихся с доводами представления и просивших смягчить наказание, президиум

У С Т А Н О В И Л :

Согласно приговору ФИО1 осужден за тайные хищения чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданам и в крупном размере. Преступления совершены в период с 28.09.2014 по 21.08.2016 при изложенных в приговоре обстоятельствах. 

Приговор постановлен в порядке особого производства, в соответствии с главой 40 УПК РФ.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы представления, президиум полагает, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

При назначении наказания в качестве отягчающего обстоятельства судом признано наличие особо опасного рецидива преступлений. 

При определении вида рецидива суд учитывал судимости по приговорам Дальнегорского районного суда Приморского края от 08.04.2011 и 01.08.2011, которыми ФИО1 осужден, в том числе, за совершение тяжких преступлений, предусмотренных п. «а» ч.2 ст.166 УК РФ, Окончательное наказание по приговору от 01.08.2011 назначалось в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности с приговором от 08.04.2011. 

Вместе с тем, судебной коллегией по уголовным делам Приморского краевого суда от 10.10.2011 приговор от 01.08.2011 изменен: из резолютивной части приговора исключено указание о назначении окончательного наказания на основании ст.70 УК РФ и наказание назначено на основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным приговором Дальнегорского районного суда Приморского края от 08.04.2011, что образует одну судимость.

По приговору Дальнегорского районного суда Приморского края от 27.10.2009 ФИО1 осужден за тяжкое преступление, предусмотренное п. «г» ч.2 ст.161 УК РФ, совершенное в несовершеннолетнем возрасте, что в соответствии с п. «б» ч.4 ст.18 УК РФ не учитывается при признании рецидива. 

Таким образом, на момент совершения преступлений, за которые ФИО1 осужден по приговору Дальнегорского районного суда Приморского края от 16.01.2018, он имел одну непогашенную судимость за тяжкие преступления и в соответствии с п. «б» ч.2 ст.18 УК РФ в его действиях имеется опасный рецидив преступлений.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного или уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Допущенная судом ошибка при определении рецидива преступлений повлияла на размер наказания и неправильное назначение вида исправительного учреждения.

Учитывая изложенное, президиум полагает смягчить ФИО1 наказание и местом его отбывания назначить исправительную колонию строгого режима.

Оснований для исключения отягчающего обстоятельства не имеется, поскольку согласно п. «а» ч.1 ст.63 УК РФ таковым является наличие любого вида рецидива.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

Приговор Дальнегорского районного суда Приморского края от 16.01.2018 в отношении ФИО1 изменить: 

исключить указание о наличии в его действиях особо опасного рецидива преступлений;

смягчить наказание по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ (за преступление в период с 28.09.2014 по 29.09.2014) до 1 года 10 месяцев лишения свободы; по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ (за преступление в период с 08.04.2015 по 09.04.2015) до 1 года 10 месяцев лишения свободы; по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ (за преступление в период с 26.02.2016 по 27.02.2016) до 1 года 8 месяцев лишения свободы; по п. «в» ч.3 ст.158 УК РФ (за преступление в период с 01.03.2016 по 02.03.2016) до 2 лет 2 месяцев лишения свободы; по п. «в» ч.3 ст.158 УК РФ (за преступление в период с 28.04.2016 по 29.04.2016) до 2 лет 2 месяцев лишения свободы; по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ (за преступление в период с 20.08.2016 по 21.08.2016) до 1 года 8 месяцев лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначить 3 года 3 месяца лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным приговором Дальнегорского районного суда Приморского края от 03.04.2017 назначить к отбытию 3 года 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. 

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий И.А. Попов 

Копия верна: судья-докладчик Г.И. Кудьявина