№ 12-17/2017

Р Е Ш Е Н И Е

 

с. Алтайское 28 июня 2017 года

Судья Алтайского районного суда Алтайского края Семенникова О.И.,

при секретаре Шишовой Л.Ф., 

рассмотрев жалобу заместителя начальника ТО Управления Роспотребнадзора по г.Белокуриха, Алтайскому, Советскому, Смоленскому, Петропавловскому, Быстроистокскому, Солонешенскому районам ФИО1 на постановление исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка №1 Алтайского края на Алтайского края мирового судьи судебного участка №2 Алтайского района Алтайского края от 13.04.2017, которым прекращено производство по делу об административном правонарушении с отношении общества с ограниченной ответственностью «Фантазия» по ст.14.2 КоАП РФ,

У С Т А Н О В И Л:

Указанным постановлением прекращено производство по делу об административном правонарушении в отношении ООО «Фантазия» по ст.14.2 КоАП РФ на основании п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ в связи с отсутствием состава административного правонарушения. 

Согласно протокола об административном правонарушении № от ДД.ММ.ГГГГ ООО «Фантазия» вменялось то, что в отделе парфюмерии ООО «Фантазия» ДД.ММ.ГГГГ осуществлялась розничная торговля спиртосодержащей непищевой продукции с содержанием этилового спирта более 28 % объема готовой продукции, осуществляемой ниже цены, по которой осуществляется розничная продажа водки, ликероводочной и др. алкогольной продукции крепостью свыше 28 % за 0,5 литра готовой продукции, установленной приказом Минфина России от ДД.ММ.ГГГГ № н «Об установлении цен, не ниже которых осуществляется закупка (за исключением импорта) поставки (за исключением экспорта) и розничная продажа алкогольной продукт» крепостью свыше 28 процентов» (зарегистрирован в Минюсте России ДД.ММ.ГГГГ регистрационный №).

ДД.ММ.ГГГГ в отделе парфюмерии ООО «Фантазия» была установлена реализация спиртосодержащей непищевой продукции по цене 25 рублей за шт. (выставление образцов с ценниками на витрине): одеколона «Дипломат», одеколона «Командарм», одеколона «ТРОЙНОЙ салют».

Вышеперечисленные одеколоны ДД.ММ.ГГГГ реализовались по цене ниже цен, установленных приказом Минфина России от ДД.ММ.ГГГГ № н «Об установлении цен, не ниже которых осуществляется закупка (за исключением импорта), поставки (за исключением экспорта) и розничная продажа алкогольной продукции крепостью свыше 28 процентов»: одеколоны «Дипломат», «Командарм», «Александр» объемом 83 мл. согласно Приказу № должны иметь розничную цену не менее 47 рублей 97 копеек за 1 штуку, а не 25 рублей за 1 штуку.

Реализуемый одеколон «ТРОЙНОЙ салют» в фасовке 99 мл. согласно Приказу № должен иметь розничную цену не менее 57 рублей 22 копейки за 1 штуку, а не 25 рублей за 1 штуку объемом 99 мл.

В жалобе на данное постановление заместитель начальника ТО Управления Роспотребнадзора по 

<

адрес>, Алтайскому, Советскому, Смоленскому, Петропавловскому, Быстроистокскому, 

<

адрес>м ФИО2 просит его отменить как незаконное и необоснованное, дело возвратить на новое рассмотрение. 

В обоснование указывает, что законный представитель ООО «Фантазия» ФИО3 был ознакомлен с распоряжением о проведении проверки от 02.02.2017г. № в отношении ООО «Фантазия» 02.02.2017г. в 15 ч.00 мин. о чем в данном распоряжении им собственноручно поставлена дата, время и подпись. 

Свидетели в протоколе об административном правонарушении не указаны, поскольку участвовавшие в осмотре помещения и аресте товаров ФИО4 и ФИО5 были привлечены в данные процессуальные мероприятия в качестве понятых. 

Ссылается на то, что в постановлении указано, что сведения о месте нахождения вещественных доказательств в протоколе об административном правонарушении отсутствуют, однако, обязательность отражения таких данных, именно в протоколе об административном правонарушении в ч.2 ст.28.2 КоАП РФ не предусмотрено. Кроме того, данные о месте нахождения арестованных товаров зафиксированы в протоколе ареста товаров и иных вещей № (страница 3). 

Также, считает, что вывод судьи, о том, что датой совершения правонарушения будет являться дата окончания проверки и оформления акта (т.е. 02.03.2017г.) не является верным, поскольку факт совершения правонарушения был выявлен 02.02.2017г. в первый день проведения проверки, проведения осмотра помещений, ареста товаров, и сам факт реализации зафиксирован фототаблицей. Нарушение заключалось в реализации продукции в нарушение Постановления Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 24.01.2017г. № «О приостановлении розничной торговли спиртсодержащей непищевой продукцией». Таким образом, считают, что правонарушение совершено 02.02.2017г. При этом акт проверки № от 02.03.2017г. в соответствии с ч. 1 ст. 16 ФЗ от ДД.ММ.ГГГГ N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" составлен по результатам ее проведения, то есть после ее завершения и получения заключения эксперта, что предусмотрено частями 3 и 5 ст. 16 названного ФЗ. Исходя из изложенного, приходит к выводу, что должностным лицом ФИО2 не допущены нарушения в порядке оформления акта проверки и протокола об административном правонарушении в ООО «Фантазия». 

Кроме того, не согласна с выводом мирового судьи о том, что при проведении осмотра не присутствовал законный представитель ООО «Фантазия», поскольку осмотр проводился в присутствии менеджера ФИО6, которая, согласно должностной инструкции имеет право представлять интересы предприятия и действовать от его имени, подписывать и визировать документацию. 

Также ссылается на то, что поскольку проверка ООО «Фантазия» проводилась в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, с целю предотвращения массовых острых отравлений людей спиртсодержащей непищевой продукцией, то предварительного уведомления о проведении внеплановой выездной проверки (за 24 часа) в отношении ООО «Фантазия» не требовалось. 

В судебное заседании автор жалобы заместитель начальника ТО Управления Роспотребнадзора по 

<

адрес>, Алтайскому, Советскому, Смоленскому, Петропавловскому, Быстроистокскому, 

<

адрес>м ФИО2 на доводах жалобы настаивала и просила ее удовлетворить, постановление мирового судьи отменить, дело направить на новое рассмотрение.

Представитель ООО «Фантазия» ФИО3 просил оставить постановление мирового судьи без изменения, жалобу - без удовлетворения, полагая её необоснованной. 

Выслушав помощника прокурора, изучив доводы жалобы, проверив материалы дела об административном правонарушении, прихожу к следующему.

Согласно ст.26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

Часть 2 ст. 50 Конституции РФ закрепляет недопустимость использования в деятельности органов государственной власти доказательств, полученных с нарушением закона.

В ч. 1 ст. 20 Закона № 294-ФЗ указано, что результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля с грубым нарушением установленных настоящим Федеральным законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица, индивидуального предпринимателя.

Следовательно, в случае, если доказательства при проведении проверки были получены с нарушением норм Закона № 294-ФЗ, то такие доказательства не могут быть использованы и в рамках производства по делу об административном правонарушении.

В силу ст.28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в протоколе об административном правонарушении указываются, в том числе фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей, если имеются свидетели, место, время совершения и событие административного правонарушения, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Согласно ч. ч. 1, 2 ст. 26.6 КоАП РФ, под вещественными доказательствами по делу об административном правонарушении понимаются орудия совершения или предметы административного правонарушения, в том числе орудия совершения или предметы административного правонарушения, сохранившие на себе его следы.

Вещественные доказательства в случае необходимости фотографируются или фиксируются иным установленным способом и приобщаются к делу об административном правонарушении. О наличии вещественных доказательств делается запись в протоколе об административном правонарушении или в ином протоколе, предусмотренном настоящим Кодексом.

Суд соглашается с выводами мирового судьи о том, что из дела об административном правонарушении усматривается, что имелись свидетели административного правонарушения: ФИО4 и ФИО5 Однако, в протоколе об административном правонарушении эти свидетели не указаны.

Также верным является выводо мирового судьи о том, что в качестве вещественных доказательств был наложен арест на товар: одеколон «Командарм», «ТРОЙНОЙ салют». Сведения о месте нахождения вещественных доказательств в протоколе об административном правонарушении отсутствуют.

Кроме того, выявленное правонарушение является длящимся, для которого срок давности начинает исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения, которым является дата окончания проверки и оформления акта, содержащего вывод о несоответствии товара требованиям законодательства.

Согласно протоколу об административном правонарушении административное правонарушение совершено юридическим лицом ДД.ММ.ГГГГ

Акт проверки составлен ДД.ММ.ГГГГ в 15 часов 20 мин. после получения заключения экспертов.

Также мировым судьей сделан правильный водод о том, что административное правонарушение совершено ДД.ММ.ГГГГ. По состоянию на ДД.ММ.ГГГГ в действиях юридического лица ООО «Фантазия» состав административного правонарушения отсутствовал, его вина в совершении административного правонарушения не была доказана.

Приведенное выше свидетельствует о том, что протокол об административном правонарушении составлен неправильно.

Согласно ст.27.8 КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя, а также в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

Об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов составляется протокол, в котором указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о соответствующем юридическом лице, а также о его законном представителе либо об ином представителе, об индивидуальном предпринимателе или о его представителе, об осмотренных территориях и помещениях, о виде, количестве, об иных идентификационных признаках вещей, о виде и реквизитах документов.

Протокол об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов подписывается должностным лицом, его составившим, законным представителем юридического лица, индивидуальным предпринимателем либо в случаях, не терпящих отлагательства, иным представителем юридического лица или представителем индивидуального предпринимателя, а также понятыми в случае их участия. В случае отказа законного представителя юридического лица или иного его представителя, индивидуального предпринимателя или его представителя от подписания протокола в нем делается соответствующая запись. Копия протокола об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов вручается законному представителю юридического лица или иному его представителю, индивидуальному предпринимателю или его представителю.В силу ст.26.5 КоАП РФ, должностное лицо, осуществляющее производство по делу об административном правонарушении, вправе брать образцы почерка, пробы и образцы товаров и иных предметов, необходимые для проведения экспертизы.

В случае необходимости при взятии проб и образцов применяются фото- и киносъемка, видеозапись, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств.

О взятии проб и образцов составляется протокол, предусмотренный статьей 27.10 настоящего Кодекса.

В соответствии с ч.ч.2, 8, 13 ст. 27.10 КоАП РФ, изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных при осуществлении осмотра принадлежащих юридическому лицу территорий, помещений и находящихся у него товаров, транспортных средств и иного имущества, а также соответствующих документов, осуществляется лицами, указанными в статье 28.3 настоящего Кодекса, в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

Протокол об изъятии вещей и документов подписывается должностным лицом, его составившим, лицом, у которого изъяты вещи и документы, а также понятыми в случае их участия. В случае отказа лица, у которого изъяты вещи и документы, от подписания протокола в нем делается соответствующая запись. Копия протокола вручается лицу, у которого изъяты вещи и документы, или его законному представителю.

Изъятые в соответствии с законодательством о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции из незаконного оборота этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, а также предметы, используемые для незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, подлежат демонтажу и (или) вывозу и хранению вне места изъятия в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, Образцы указанных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, предметов хранятся до вступления в законную силу постановления по делу об административном правонарушении.

В соответствии со ст. 27.14 КоАП РФ, арест товаров, транспортных средств и иных вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, заключается в составлении описи указанных товаров, транспортных средств и иных вещей с объявлением лицу, в отношении которого применена данная мера обеспечения производства по делу об административном правонарушении, либо его законному представителю о запрете распоряжаться (а в случае необходимости и пользоваться) ими и применяется в случае, если указанные товары, транспортные средства и иные вещи изъять невозможно и (или) их сохранность может быть обеспечена без изъятия. Товары, транспортные средства и иные вещи, на которые наложен арест, могут быть переданы на ответственное хранение иным лицам, назначенным должностным лицом, наложившим арест.

Об аресте товаров, транспортных средств и иных вещей составляется протокол. В протоколе об аресте товаров, транспортных средств и иных вещей указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого применена данная мера обеспечения производства по делу об административном правонарушении, и о лице, во владении которого находятся товары, транспортные средства и иные вещи, на которые наложен арест, их опись и идентификационные признаки, а также делается запись о применении фото- и киносъемки, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств. Материалы, полученные при осуществлении ареста с применением фото- и киносъемки, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств, прилагаются к протоколу.

Копия протокола об аресте товаров, транспортных средств и иных вещей вручается лицу, в отношении которого применена данная мера обеспечения производства по делу об административном правонарушении, либо его законному представителю.

В соответствии с ч.2 ст.25.4 КоАП РФ, Законными представителями юридического лица в соответствии с настоящим Кодексом являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица. Полномочия законного представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение.

Согласно Уставу Общества, единоличным исполнительным органом Общества является директор, который имеет право действовать от имени Общества без доверенности.

Вопреки приведенным выше нормам закона, при осмотре принадлежащих юридическому лицу помещений и находящихся там документов, наложении ареста на товары законный представитель ООО «Фантазия» ФИО3 не присутствовал, протоколы, составленные по результатам данных действий, не подписывал.

При производстве указанных действий присутствовала менеджер ФИО6 Протоколы, составленные по результатам данных действий, также подписала ФИО6 При этом доверенность ФИО6, подтверждающая ее полномочия на представление интересов юридического лица ООО «Фантазия» отсутствовала. Должностными обязанностями менеджера ФИО6 не предусмотрено право менеджера на представление интересов Общества без доверенности.

Действовать без доверенности от имени Общества имеет право только его директор.

Кроме того, внеплановая проверка юридического лица ООО «Фантазия» была проведена на основании п.З ч.2 ст.10 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 294-ФЗ (ред. от ДД.ММ.ГГГГ) «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее по тексту Закона №- ФЗ).

В соответствии с п.16 ст.10 Закона № 294-ФЗ о проведении внеплановой выездной проверки, за исключением внеплановой выездной проверки, основания проведения которой указаны в пункте 2 части 2 настоящей статьи, юридическое лицо, индивидуальный предприниматель уведомляются органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля не менее чем за двадцать четыре часа до начала ее проведения любым доступным способом, в том числе посредством электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью и направленного по адресу электронной почты юридического лица, индивидуального предпринимателя, если такой адрес содержится соответственно в едином государственном реестре юридических лиц, едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей либо ранее был представлен юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем в орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля.

Согласно ч.2 ст.30 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» положения статей 2-8, статьи 9 (за исключением абзаца второго пункта 2), статьи 12 (за исключением положений, касающихся оценки и подтверждения соответствия требованиям нормативных документов услуг, оказываемых в сфере розничной торговли и сфере общественного питания), статьи 13, статьи 16, пунктов 1, 2, 5 - 8 статьи 17, пунктов 1 и 2 статьи 18, пунктов 1 - 3 и 5 статьи 19, пунктов 1 и 4 статьи 20, статей 21-28 настоящего Федерального закона распространяются также на парфюмерную и косметическую продукцию, средства и изделия для гигиены полости рта, табачные изделия. Положения статьи 10 настоящего Федерального закона распространяются также на косметическую продукцию, средства и изделия для гигиены полости рта.

В соответствии с ч.2 ст.13 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» к отношениям, связанным с осуществлением государственного надзора в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий, организацией и проведением проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, применяются положения Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ №- ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» и Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 184-ФЗ «О техническом регулировании».

При организации и проведении мероприятий по государственному надзору в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий предварительное уведомление юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, осуществляющих производство пищевой продукции, и (или) оборот пищевой продукции, и (или) оказание услуг общественного питания, о начале проведения внеплановой выездной проверки не требуется.

В соответствии с ч.ч.З, 4 ст.14 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» заверенные печатью копии распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля вручаются под роспись должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводящими проверку, руководителю, иному должностному лицу или уполномоченному представителю юридического лица, индивидуальному предпринимателю, его уполномоченному представителю одновременно с предъявлением служебных удостоверений.

По просьбе руководителя, иного должностного лица или уполномоченного представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя, его уполномоченного представителя должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля обязаны ознакомить подлежащих проверке лиц с административными регламентами проведения мероприятий по контролю и порядком их проведения на объектах, используемых юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем при осуществлении деятельности.

Согласно п.2 ст.15 Федеральный закон от ДД.ММ.ГГГГ № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» при проведении проверки должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля не вправе осуществлять плановую или внеплановую выездную проверку в случае отсутствия при ее проведении руководителя, иного должностного лица или уполномоченного представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя, его уполномоченного представителя, за исключением случая проведения такой проверки по основанию, предусмотренному подпунктом "б" пункта 2 части 2 статьи 10 настоящего Федерального закона, а также проверки соблюдения требований земельного законодательства в случаях надлежащего уведомления собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков.

По смыслу приведенных выше норм закона, при проведении проверки качества и безопасности парфюмерной и косметической продукции предварительное уведомление юридических лиц о начале проведения внеплановой выездной проверки не требуется.

В данном случае целью проверки было не качество и безопасность парфюмерной и косметической продукции, реализуемой ООО «Фантазия», а проверка проводилась в целях реализации поручения Правительства Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № АХ-П11-294 об исполнении юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, осуществляющими деятельность по розничной продаже спиртосодержащей продукции Постановления главного государственного санитарного врача РФ «О приостановлении розничной торговли спиртосодержащей непищевой продукцией№ № ДД.ММ.ГГГГ.

При таких обстоятельствах, вопреки доводам жалобы, должностное лицо, ответственное за проверку юридического лица, в соответствии с и. 16 ст. 10 Закона № 294-ФЗ было обязано уведомить юридическое лицо о проведении внеплановой выездной проверки не менее чем за двадцать четыре часа до начала ее проведения любым доступным способом.

Между тем, заместитель начальника территориального отдела в 

<

адрес>, Алтайском, Быстроистокском, Советском, Петропавловском, Смоленском и 

<

адрес>х ФИО2 приступила к проведению проверки, не уведомив предварительно директора юридического лица ООО «Фантазия» ФИО3 о проведении внеплановой выездной проверки.

Иных доводов, которые влекли бы отмену обжалуемого постановления, жалоба не содержит.

Каких-либо существенных нарушений процессуальных требований, предусмотренных КоАП Российской Федерации, которые не позволили бы всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело, при производстве по делу об административном правонарушении в отношении ООО «Фантазия» допущено не было.

Руководствуясь ст. 30.7. КРФоАП, судья 

Р Е Ш И Л:

Постановление исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка №

<

адрес> мирового судьи судебного участка №

<

адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, которым прекращено производство по делу об административном правонарушении в отношении общества с ограниченной ответственностью «Фантазия» по ст.14.2 КоАП РФ, оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Судья ФИО7