РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

5 сентября 2017 года посёлок Горный 

Читинский гарнизонный военный суд в составе: председательствующего судьи Кузнеченкова Д.Н., при секретаре Черпинскис А.В., с участием административного истца ФИО1, его представителя ФИО2, представителя военного коменданта военной комендатуры 

<

данные изъяты> и начальника Регионального управления военной полиции (по Восточному военному округу) ФИО3, рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда административное дело №2а-247/2017 по административному исковому заявлению военнослужащего военной комендатуры 

<

данные изъяты> 

<

данные изъяты> ФИО1 об оспаривании действий военного коменданта военной комендатуры 

<

данные изъяты> и федерального казенного учреждения «Объединенное стратегическое командование Восточного военного округа» связанных переводом на равную воинскую должность, 

установил:

ФИО1, в поданном в суд административном исковом заявлении с учетом его уточнений указал, что в июне 2017 года ему стало известно, что его кандидатура была положительно рассмотрена к назначению на равную должность заместителя командира роты материального обеспечения войсковой части № о чем 16 июня 2017 года было оформлено отношение № 

При этом своего согласия на перевод он не давал, так как других должностей в том числе имеющихся в военной комендатуре 

<

данные изъяты> ему не предлагали, указанная должность, по его мнению, является нижестоящей, в связи с истечением десятилетнего срока службы в местности с неблагоприятными климатическими условиями дальнейшее прохождение военной службы в такой местности возможно только с его согласия, вместе с тем в связи с сокращением занимаемой должности он подлежит увольнению по организационно – штатным мероприятиям, в чем военным комендантом ему было отказано. 

Полагая свои права нарушенными, Нескоромных просил суд признать отношение от 16 июня 2017 года №, его перевод на должность заместителя командира роты, отказ военного коменданта гарнизона в увольнении его по организационного – штатным мероприятиям, незаконными и обязать указанное должностное лицо уволить его по указанному основанию.

В судебном заседании Нескоромных и его представитель ФИО2 поддержали заявленные требования, и, подтвердив доводы, изложенные в заявлении, просили удовлетворить его в полном объёме. При этом представитель ФИО2 указал, что до настоящего времени рапорт Нескоромных от 10 мая 2017 года с просьбой об увольнении с военной службы не рассмотрен, так как какого – либо решения не принято.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства в суд не прибыли военный комендант военной комендатуры 

<

данные изъяты> начальник Главного управления военной полиции МО РФ, начальник Регионального управления военной полиции (по Восточному военному округу), начальник управления кадров Восточного военного округа, руководители ФКУ «УФО МО РФ по Забайкальскому краю» и ФКУ «Объединенное стратегическое командование Восточного военного округа». На основании части 6 статьи 226 КАС РФ, суд полагает возможным рассмотреть данное дело без их участия.

В представленных возражениях врио начальника Регионального управления военной полиции (по Восточному военному округу) полковник ФИО4 и врио военного коменданта гарнизона капитан ФИО5 требования не признали, указав, что каких – либо запретов для перевода Нескоромных, указанных в ст.15 «Положения о порядке прохождения военной службы», утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года №1237 в отношении Нескоромных не имеется как нет и оснований для его увольнения по организационно – штатным мероприятиям, заключив в 2014 году новый контракт на 10 лет тот изъявил желание служить в Забайкальском крае. Предлагаемая должность по своей штатно – должностной категории является для заявителя равной, помимо этого полковник ФИО4 указал, что на беседе в региональном управлении Нескоромных не изъявлял желание продолжить службу в военной полиции, капитаном ФИО5 также указано, что ранее в 2008 – 2012 годах Нескоромных исполнял обязанности командира роты материального обеспечения войсковой части № и его переобучения не требуется.

Представитель ФИО3 в судебном заседании по указанным своими доверителями основаниям также просила суд отказать в требованиях административного истца.

Представитель ФКУ «Объединенное стратегическое командование Восточного военного округа» ФИО6, представив возражения, требования не признала и указала, что отношения выданное начальником управления кадров Восточного военного округа 16 июня 2017 года №№ носит рекомендательный характер и прав военнослужащего не нарушает.

Выслушав объяснения сторон и исследовав представленные доказательства, военный суд приходит к следующим выводам.

Статьей 4 КАС РФ каждому заинтересованному лицу гарантируется право на обращение в суд за защитой нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов, в том числе в случае, если, по мнению этого лица, созданы препятствия к осуществлению его прав, свобод и реализации законных интересов либо на него незаконно возложена какая-либо обязанность. 

Согласно п.п.1 п.2 ст.227 КАС РФ суд удовлетворяет заявление об оспаривании решения, действия (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, если признает, что оспариваемое решение, действие (бездействие) нарушает права, свободы и законные интересы административного истца, а также не соответствует нормативным правовым актам.

Пунктами 10 и 11 «Порядка деятельности должностных лиц и органов военного управления по организации прохождения военной службы по контракту в Вооруженных Силах Российской Федерации» (далее – Порядок реализации) утвержденного приказом Министра обороны РФ от 30 октября 2015 года №660 определен порядок оформления документов к назначению на воинскую должность, зачислению в распоряжение командира (начальника) и освобождению от воинской должности.

Так пунктом 10 Порядка реализации установлено, что на военнослужащего, представляемого к назначению на воинскую должность, зачислению в распоряжение командира (начальника) и освобождению от воинской должности, оформляется представление, которое подписывается командиром (начальником) от командира полка, отдельного батальона, им равных и выше и представляется в порядке подчиненности для принятия решения должностному лицу Вооруженных Сил, которому предоставлено право по назначению на воинские должности военнослужащих.

При этом пунктом 11 Порядка реализации регламентирован вопрос когда военнослужащий сам вправе предложить на рассмотрение соответствующей аттестационной комиссии свою кандидатуру для назначения на освобождающуюся или вакантную воинскую должность, написав об этом рапорт.

Рапорт военнослужащего рассматривается аттестационной комиссией воинской части, которая готовит предложения командиру (начальнику) воинской части о целесообразности назначения военнослужащего на воинскую должность.

Если командиром (начальником) воинской части принято решение о представлении к назначению на воинскую должность военнослужащего другой воинской части, на имя командира (начальника) воинской части, где проходит военную службу военнослужащий, отобранный к назначению на воинскую должность, направляется отношение. Командир (начальник) воинской части, в которой проходит военную службу отобранный к назначению на воинскую должность военнослужащий, обязан в течение десяти дней после получения отношения принять по нему решение и уведомить о принятом решении командира (начальника) воинской части, выдавшего отношение. В случае принятия решения о представлении военнослужащего к назначению на воинскую должность соответствующее представление направляется в порядке подчиненности в кадровый орган, подчиненный уполномоченному лицу по назначению на воинскую должность, указанную в отношении.

В силу пунктов 1 и 3 Порядка реализации правовых актов по вопросам назначения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождению их от воинских должностей, увольнению с военной службы и присвоению им воинских званий, утвержденного приказом Министра обороны Российской Федерации от 17 декабря 2012 года №3733 «О мерах по реализации правовых актов по вопросам назначения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождению их от воинских должностей, увольнению с военной службы и присвоению им воинских званий» назначение военнослужащих, проходящих военную службу по контракту (далее - военнослужащие), на воинские должности, освобождение их от воинских должностей, увольнение с военной службы и присвоение им воинских званий осуществляются приказами соответствующих командиров (начальников) по личному составу. 

Назначение на воинские должности при переводе офицеров между видами Вооруженных Сил, военными округами (флотами), родами войск Вооруженных Сил, центральными органами военного управления осуществляются приказами статс-секретаря - заместителя Министра обороны Российской Федерации по согласованию с соответствующими заместителями Министра обороны Российской Федерации, главнокомандующими видами Вооруженных Сил Российской Федерации, командующими войсками военных округов (флотами), родами войск Вооруженных Сил Российской Федерации и руководителями центральных органов военного управления.

Согласно рапорта от 10 мая 2017 года Нескоромных просит военного коменданта уволить его с военной службы по основаниям предусмотренным подпунктом «а» пункта 2 статьи 51 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Из ответа военного коменданта от 23 июня 2017 года следует, что Нескоромных была подобрана равная вакантная должность заместителя командира роты материального обеспечения войсковой части № и документы для согласования направлены в управление кадров Восточного военного округа.

Как видно из отношения выданного 16 июня 2017 года врио начальником управления кадров Восточного военного округа, капитан Нескоромных рассмотрен командиром войсковой части № к назначению на воинскую должность заместителя командира роты материального обеспечения ВУС -2610003, ШДК «старший лейтенант» 12 тарифный разряд. Данное отношение для принятия решения направлено должностным лицом начальнику Регионального управления военной полиции (по Восточному военному округу) и командиру войсковой части №.

Согласно ответа командира и начальника отделения кадров войсковой части № вопрос о назначении Нескоромных на имеющиеся вакантные должности не рассматривался по причине его принадлежности другому органу военного управления.

Из ответа начальника Регионального управления военной полиции (по Восточному военному округу) видно, что переобучения Нескоромных для назначения на указанную должность не требуется.

Согласно пояснений административного истца в судебном заседании и материалов дела, к командиру войсковой части № по вопросу назначения его на вакантную должность он не обращался, а желает быть досрочно уволенным с военной службы, при этом каких – либо приказов о его назначении на должность заместителя командира роты материального обеспечения войсковой части №, не было.

Из пояснений представителя ФИО3 следует, что должность военнослужащего сокращена и он зачислен в распоряжение военного коменданта.

Таким образом, оценивая доводы административного истца о незаконности выданного 16 июня 2017 года отношения №№ суд находит их обоснованными но не в полной мере, так как в силу пункта 11 Порядка реализации оформление такого документа как отношение предусмотрено только лишь на основании рапорта военнослужащего который сам изъявил желание к назначению на освобождающуюся или вакантную воинскую должность, чего в данном случае не было. Вместе с тем в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 227 КАС РФ суд удовлетворяет полностью или в части заявленных требований о признании оспариваемых решения, действия (бездействия) незаконными, если признает их не соответствующими нормативным правовым актам и нарушающими права, свободы и законные интересы административного истца.

Следовательно, для признания действий начальника управления кадров Восточного военного округа по оформлению 16 июня 2017 года отношения №№, необходимо одновременное наличие двух условий: несоответствие действия закону или иному акту и нарушение прав и законных интересов Нескоромных.

В случае отсутствия указанной совокупности суд отказывает в удовлетворении требования о признании действия (бездействия) незаконными. С учетом того, что итогового решения по данному отношению не принято суд полагает, что права и законные интересы административного истца нарушены не были.

На основании изложенного суд считает, что требования Нескоромных о признании незаконными отношения от 16 июня 2017 года №№ и его перевода на должность заместителя командира роты материального обеспечения войсковой части № не подлежат удовлетворению, так как в силу статьи 227 КАС РФ, восстановлению подлежат лишь фактически нарушенные права и свободы административного истца, а не предполагаемые в будущем возможные нарушения его прав.

Также суд находит необоснованным и требования Нескоромных о признании незаконным отказа военного коменданта уволить его по основанию, предусмотренному подпунктом «а» пункта 2 статьи 51 Федерального закона от 28 марта 1998 года №53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», в связи с организационно-штатными мероприятиями исходя из следующего.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 2 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями и при отсутствии других оснований для увольнения.

При этом необходимыми условиями для увольнения военнослужащего с военной службы по данному основанию, которые могут иметь место в отношении административного истца на момент рассмотрения дела, согласно положениям подпункта «а» пункта 4 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года №1237, являются:

- при сокращении занимаемой им воинской должности, невозможности назначения на равную воинскую должность и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность;

- по истечении сроков нахождения в распоряжении командира при невозможности назначения на равную воинскую должность и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность.

Таким образом, по смыслу закона для досрочного увольнения военнослужащего с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями необходимо наличие следующих взаимосвязанных обстоятельств: невозможность назначения на равную воинскую должность и отсутствие его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность, а также истечение срока нахождения такого военнослужащего в распоряжении командира (начальника) в связи с проведением организационно-штатных мероприятий и отсутствие его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность.

Из анализа указанных правовых норм усматривается, что военнослужащий зачисляется в распоряжение для дальнейшего прохождения военной службы для подбора ему равной должности и назначения на нее, или для назначения военнослужащего, с его согласия, на высшую или низшую должность.

Таким образом, решению об увольнении военнослужащего по указанному выше основанию должны предшествовать действия командования по уточнению возможности его использования по военной службе, что и имеет место в отношении административного истца, и действия военного коменданта прав Нескоромных не нарушают. 

Разрешая вопрос, связанный с возмещением судебных расходов по делу, суд руководствуется положениями статьи 111 КАС РФ и в связи с отказом в иске, не усматривает оснований для их возврата административному истцу.

На основании изложенного, и, руководствуясь статьями, 111, 175-180 и 227 КАС РФ, суд

решил:

В удовлетворении административного искового заявления ФИО1 – отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Восточно-Сибирский окружной военный суд через Читинский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня принятия его в окончательной форме.