Дело №12-460/2018

РЕШЕНИЕ

именем Российской Федерации

г. Краснодар 29 ноября 2018 г.

Советский районный суд г. Краснодара в составе:

судьи: Грекова Ф.А.,

при секретаре: Керимовой Р.А., 

с участием: представителя лица, привлеченного к административной ответственности –зам. генерального директора ООО «Анфилада-Юг» ФИО1, по доверенности ФИО2; помощника прокурора Прикубанского административного округа г. Краснодара Ледневой Д.В.; представителя Государственной инспекции труда в Краснодарском крае по доверенности ФИО3,

рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу ФИО1 на постановление Государственной инспекции труда в Краснодарском крае № 23/4-428-18-ППР/1 от 19.09.2018 г. о привлечении заместителя генерального директора ООО «Анфилада-Юг» ФИО1 к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного ч. 6 ст. 5.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

установил:

Заместитель генерального директора ООО «Анфилада-Юг» ФИО1 обратился с жалобой на постановление Государственной инспекции труда в Краснодарском крае № 23/4-428-18-ППР/1 от 19.09.2018 г. мотивировав следующим.

На основании решения прокуратуры Прикубанского административного округа г. Краснодара от 16.08.2018 г. №91, проверку проводила помощник прокурора Леднева Д.В., которая в устной форме запросила предоставить документы подтверждающие начисление и выплату работникам заработной платы, за 2018 г. Требование было выполнено: предоставлены копии документов исключительно за 2018 г. (своды начислений и удержаний с января по июль 2018 г., список сотрудников, расчетные ведомости с января по июль 2018 г., штатное расписание, и др.). Однако в постановлении о возбуждении дела об административном правонарушении от 05.09.2018 г., вынесенном прокуратурой Прикубанского округа и в постановлении о назначении наказания, вынесенном трудовой инспекцией указано, что были предоставлены графики за 2017-2018 годы. Считает, что при изложенном решение о невыплате в полном объеме заработной платы за период 2017 г., не может приниматься во внимание, так как этот период не входил в требование о предоставлении документов прокуратурой. Трудовая инспекция Краснодарского края и прокуратура Прикубанского административного округа г. Краснодара, доводы основывает на времени работы магазина (с 11:00 до 22:00) и отсутствием табелей учета рабочего времени. Считает приведенные доводы необоснованными и подлежащими принятию во внимание поскольку: -отсутствие табеля учета рабочего времени не доказывает тот факт, что фактически работник работал более установленного времени; - работники своевременно и в полном объеме получают заработную плату от фактически отработанного времени из расчета 2 часа 5 дней в неделю. Работники при приеме на работу самостоятельно изъявляют желание работать в режиме гибкого графика, по 2 часа в день 5 дней в неделю, на условиях внешнего совместительства, согласно заявлениям о приеме на работу. ООО «Анфилада-Юг» не является предприятием с вредными условиями труда и согласно действующего законодательства не обязано требовать от работников при приеме на работу письменного подтверждения об основном месте работы или иной деятельности. Более того, практически все работники являются предпринимателями и ведут свою предпринимательскую деятельность в том же помещении, (продажа, в основном, продуктов питания и хоз. товаров), где проводится продажа алкогольной продукции, что подтверждается договорами субаренды, выписками ЕГРИП. Также данные работники оказывают ООО «Анфилада-Юг» услуги по продвижению товара, что также дополнительно подтверждает наличие у работников иной деятельности, в связи с которой он не мог и не может находится на рабочем месте более 2-х часов в день. Таким образом, работники находятся в помещении своего магазина, в котором ведут свою торговую деятельность и как работник ООО «Анфилада-Юг» работает в свободное от основной работы время, т.к. рабочие места находятся в одном помещении, работник отрывается от своего основного места работы лишь при необходимости продажи алкоголя, подходит к рабочему месту нашей организации и проводят продажу на нашем оборудовании. В дальнейшем он, работает по своему месту предпринимательской деятельности. Зона ответственности за работу оборудования и сохранности товара, в момент отсутствия работника на рабочем месте ООО «Анфилада-Юг», лежит на ООО «Анфилада-Юг» и несет все риски связанные с отсутствием продавца на рабочем месте в течение дня. Согласно расчетам и сверки с базой продаж ЕГАИС продажа алкогольной продукции в среднем в день занимает от 1-го до 2-х, но не более двух часов, Так работники ООО «Анфилада-Юг», фактически работают не более 2-х часов в день, соответственно заработную плату он получает в полном объеме, согласно отработанного времени. Учетным периодом в ООО «Анфилада-Юг» является день, по которому суммарное отработанное время работником не превышает двух часов в день. Работнику выплачивается заработная плата за фактически отработанное время. За время работы, не поступило ни одной жалобы от работников о превышении нормы рабочего времени или за неоплату отработанного времени. Доводы о невыплате в день увольнения работникам причитающихся сумм, также не соответствуют действительности, так как от уволенных сотрудников не поступало жалоб и/или заявлений о не выплате в день увольнения всех причитающихся сумм. Магазины ООО «Анфилада-Юг», с учетом средней выручки, не дают прибыли, а порой ее нет, при которой имели бы возможность принимать на работу работников на полный рабочий день. Так при приеме на работу работника на полный день, обязаны выплачивать полную ставку, что составляет 11 800 рублей. По итогам 2018 г торговая точка/магазин в среднем продает 8 бутылок в день, т.е это примерно 6 чеков, соответственно кассир подходит к кассе не более 6 раз в день. Согласно оборотной ведомости, выручка не покрывает постоянные и переменные затраты, что является обоснованной и необходимой мерой привлечения работников, ищущих временную, переменную, работу или дополнительный заработок. В приведенном случае работники не просто имеют возможность, не отвлекаясь от своей предпринимательской деятельности, дополнительного заработка, а также привлечение дополнительного объема клиентов и как следствие увеличение прибыли, при появлении в их помещении магазина продуктов питания, продажи алкогольной продукции. Более того, до того как принять сотрудника принимаем на работу, с ним проводиться собеседование. Если по итогам собеседования он соответствует квалификационным требованиям работодателя и имеет желание дополнительно осуществлять трудовую деятельность, от сотрудника принимается заявление. По принятым сотрудникам предоставлены заявления проверяющим органам, об их личном желании осуществлять деятельность по совместительству. Начисление заработной платы производилось на основании данных первичных документов по учету выработки, фактически отработанного времени.

Просит: постановление № 23/4-428-18-ППР/1 от 19.09.2018 г. Государственной инспекции труда в Краснодарском крае в отношении ФИО1 –зам. ген. директора ООО «Анфилада-Юг», отменить, производство по делу прекратить.

Представитель зам. генерального директора ООО «Анфилада-Юг» ФИО1 на удовлетворении жалобы настаивала. Поддержала доводы, изложенные в жалобе. Пояснила, что Государственной инспекцией труда вынесено постановление, согласно которого, не ведется учет рабочего времени, якобы работники работают больше установленного рабочего времени, которые оформлены на 2 часа согласно трудовым договорам, т.е. на 1/4 ставку. Инспекция ссылается на то, что поскольку в момент проверки, проводимой Прокуратурой Прикубанского округа, не предоставили, а на табличке магазине указано, что магазин работает с 10 часов до 23 часов, то работники работают фактически так же работают. Однако приведенное не соответствует действительности. Магазин находится в одном помещении с продуктовым магазином, который держат работники, являющиеся предпринимателями и которые открывают свой магазин, ведут свой свою предпринимательскую деятельность, и сдают часть в аренду помещения, в котором ООО «Анфилада-Юг» реализует свой алкоголь. Таким образом, держать работников целый рабочий день нецелесообразно, ввиду чего и принимаются на подработку работников, которые работают в магазине продуктов, либо которые непосредственно держат их. Прилавок отдельный. Никто не берется на работу на полный рабочий день, поскольку это затратно. Считала мнение заинтересованных лиц о том, что имеет место уклонение от уплаты налогов, является голословным, не соответствующим действительности. По сведениям справки деятельность организации является фактически убыточной, ввиду чего набирать работников на полный рабочий день смысла не имеется. Также пояснила, что работник может находиться в помещении магазина с 10 до 23 часов, но это не означает, что он все 10 часов привязан к кассе ООО «Анфилада-Юг». Гибкий рабочий график высчитывается как за неделю, за месяц, так и за день, т.е. суммарный в день. В договоре невозможно расписать по минутам, поскольку не известно, когда придет клиент. 

Представитель Государственной инспекции труда в Краснодарском крае просила в удовлетворении жалобы отказать. Пояснила, что законом предусмотрен гибкий режим рабочего времени. Между тем, при установлении режима гибкого рабочего времени, должен быть расписан режим, когда должен приходить и уходить с работы. Если сторона утверждает, что работает всего лишь по два часа, то график должен быть расписан, время прихода/ухода, через каждые 15 минут или по иному. Между тем, гибкий режим, как указывает заявитель, по факту не соблюдается, продавец привязан к кассе в течении всего дня, согласно установленного режима и табличке, которая висит на магазине алкогольной продукции. Заявитель в обоснование доводов жалобы ссылается на то, что раз работник подходит пару раз в течении всего дня к кассе, то зарплата должна и платиться за каждый подход к кассе. И не учитывается тот факт, что он фактически привязан к кассе. То есть это не является гибким графиком работы, человек находится на работе в течении 12 часов на протяжении всего дня. Приведенное свидетельствует о наличии сверхурочной работы, ведь они не показывает выполнение работы. Было установлено в входе проверки, которая была проведена в ходе выездной проверки

Помощник прокурора Прикубанского административного округа г. Краснодара поддержала позицию представителя Государственной инспекции труда в Краснодарском крае. Пояснила, что проверка проводилась органами прокуратуры на основании поручения Генеральной прокуратуры во всех субъектах, ввиду того, что некоторые организации согласно списка уплачивали маленький подоходный налог, возникли подозрения в выплате серой зарплаты, либо уход от налогов. При проверке было установлено, что действительно принимают на два часа по договору, по графику время не определено, документы при проверке не представлены, по официальной версии – утеряны при переезде. Были опрошены работники, которые подтвердили, что действительно работают с 10 часов до 23 часов. Схема направлена на уход от налогов и сокращение зарплаты.

Суд, выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, приходит к следующему.

Постановлением зам. прокурора Прикубанского административного округа г. Краснодара от 05.09.2018 г. в отношении зам. директора ООО «Анфилада-Юг» ФИО1 возбуждено дело об административном правонарушении по признакам состава правонарушения, предусмотренного ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ. 

Постановлением Государственной инспекции труда в Краснодарском крае №23/4/428-18-ППР/1 о назначении административного наказания от 19.09.2018 г. зам. директора ООО «Анфилада-Юг» ФИО1 признан виновным в совершении правонарушения, предусмотренного ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ и назначено наказание в виде штрафа в размере 10 000 рублей.

Из постановления следует, согласно представленным графикам работы ООО «Анфилада-Юг» за 2017-2018гг. установлено, что продавцы-кассиры организации работают по графику 5 рабочих дней и 2 выходных дня, при этом информация о продолжительности рабочего времени отсутствует. Вместе с тем, время работы каждого магазина, в которых осуществляют трудовую деятельность «Анфилада-Юг» с 11:00 до 22:00. Табеля учета рабочего времени работников и платежные ведомости за 2017-2018гг. на момент проверки отсутствуют. Согласно расчетным ведомостям ООО «Анфилада-Юг» за 2017-2018гг. заработная плата ФИО6, ФИО7, ФИО8 и другим работникам указанной организации начислялась исходя из установленных им рабочих дней продолжительностью 2 часа. Таким образом, в нарушение абз. 6 ч. 2 ст. 22 ТК РФ работодатель не выплачивал в полном размере причитающуюся заработную плату с учетом фактически отработанного времени ФИО6, ФИО7, ФИО8 и др. работникам в 2017 году и истекшем периоде 2018 г. исходя из фактически отработанного ими в указанный период времени.

Кроме того, при прекращении трудового договора с ФИО9 (приказ № 17 от 02.07.2018 г.), ФИО10 (приказ № 20 от 30.07.2018 г.), ФИО11 (приказ № 7 от 08.05.2018 г.), ФИО12 (приказ № 21 от 01.08.2018 г.) и др. работниками, им не выплачены суммы в день их увольнения в нарушение ч. 1 ст. 140 ТК РФ. 

В соответствии с ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ невыплата или неполная выплата в установленный срок заработной платы, других выплат, осуществляемых в рамках трудовых отношений, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, либо установление заработной платы в размере менее размера, предусмотренного трудовым законодательством.

В силу ст. 57 ТК РФ в трудовом договоре указываются: фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор; сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя - физического лица; идентификационный номер налогоплательщика (для работодателей, за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями); сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями; место и дата заключения трудового договора.

Согласно ст. 152 ТК РФ сверхурочная работа оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере. Конкретные размеры оплаты за сверхурочную работу могут определяться коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. По желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно.

Работа, произведенная сверх нормы рабочего времени в выходные и нерабочие праздничные дни и оплаченная в повышенном размере либо компенсированная предоставлением другого дня отдыха в соответствии со статьей 153 настоящего Кодекса, не учитывается при определении продолжительности сверхурочной работы, подлежащей оплате в повышенном размере в соответствии с частью первой настоящей статьи.

Согласно ст. 104 ТК РФ когда по условиям производства (работы) у индивидуального предпринимателя, в организации в целом или при выполнении отдельных видов работ не может быть соблюдена установленная для данной категории работников (включая работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда) ежедневная или еженедельная продолжительность рабочего времени, допускается введение суммированного учета рабочего времени с тем, чтобы продолжительность рабочего времени за учетный период (месяц, квартал и другие периоды) не превышала нормального числа рабочих часов. Учетный период не может превышать один год, а для учета рабочего времени работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, - три месяца.

Нормальное число рабочих часов за учетный период определяется исходя из установленной для данной категории работников еженедельной продолжительности рабочего времени. Для работников, работающих неполный рабочий день (смену) и (или) неполную рабочую неделю, нормальное число рабочих часов за учетный период соответственно уменьшается.

Порядок введения суммированного учета рабочего времени устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка.

Содержание имеющихся в материалах копий трудовых договоров, дополнительных соглашений к трудовым договорам, заявлений о приеме на работу, приказов о приеме на работу, договоров субаренды недвижимости, актов приема-передачи помещений по договорам субаренды, справки, справок-расчетов не опровергают того, что магазины, в которых реализуется продукция ООО «Анфилада-Юг» работают с 11:00 час. до 22:00 час. 

Несмотря на то, что трудовые договора заключены с лицами, работающими в магазинах, в которых ООО «Анфилада-Юг» арендует часть помещений и реализует продукцию, договора содержат ссылку на внешнее совместительство, однако рабочее время магазинов с 11:00 час. до 22:00 час., не опровергалось, что работник в магазине может находиться с 10:00 час. и до 23:00 час., что фактически свидетельствует о выполнении работы за пределами установленной нормы часов.

Сама по себе ссылка подателя жалобы на ведение в ООО «Анфилада-Юг» суммированного учета рабочего времени не является основанием для удовлетворения жалобы.

Кроме того, подателем жалобы не оспаривалось и то, что при прекращении трудового договора с ФИО9 (приказ № 17 от 02.07.2018 г.), ФИО10 (приказ № 20 от 30.07.2018 г.), ФИО11 (приказ № 7 от 08.05.2018 г.), ФИО12 (приказ № 21 от 01.08.2018 г.) и др. работниками, им не выплачены суммы в день их увольнения в нарушение ч. 1 ст. 140 ТК РФ.

Кроме того, заявителем не приведены критерии, по которым работодатель разделяет при осуществлении учета рабочего времени при выполнении работы в режиме гибкого рабочего времени (ст. 102 ТК РФ) от сменной работы (103 ТК РФ), не предоставлены доказательства, подтверждающие среднее время нахождения работника на рабочем месте.

В изложенной ситуации оснований для удовлетворения жалобы не имеется.

При таких обстоятельствах зам. генерального директора ООО «Анфилада-Юг» ФИО1 правомерно привлечен к административной ответственности по ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ.

Наказание назначено в пределах санкции ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ. Срок давности привлечения к административной ответственности не нарушен.

Каких-либо существенных процессуальных нарушений, не позволивших всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело, не установлено.

Руководствуясь ст. 30.6-30.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, суд 

решил:

В удовлетворении жалобы ФИО1 на постановление Государственной инспекции труда в Краснодарском крае № 23/4-428-18-ППР/1 от 19.09.2018 г. о привлечении заместителя генерального директора ООО «Анфилада-Юг» ФИО1 к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного ч. 6 ст. 5.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях откзать.

Решение может быть обжаловано в Краснодарский краевой суд через Советский районный суд г. Краснодара в течение десяти суток.

Судья Советского 

районного суда г. Краснодара Ф.А. Греков