Дело № 2-2482/17 

Решение

Именем Российской Федерации

22.12.2017г. Московский районный суд г.Нижнего Новгорода в составе председательствующего судьи Снежницкой Е.Ю.

при секретаре Хайретдиновой Л.Х.

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску ФИО1 к Товариществу собственников жилья «Березовское» о взыскании компенсации за неиспользованные отпуска, процентов за задержку выплаты компенсации за неиспользованные отпуска

у с т а н о в и л:

Первоначально ФИО1 обратился в суд с иском к Товариществу собственников жилья «Березовское» (далее – ТСЖ «Березовское») о взыскании компенсации за неиспользованные отпуска и процентов за задержку выплаты компенсации за неиспользованные отпуска, указав, что он в период с 04.07.2012г. по 14.04.2017г. работал на должности председателя Правления ТСЖ «Березовское». 14.04.2017г. он был уволен по собственному желанию. За отработанное время им было использовано только 39 дней отпуска: с 26.05.2013г. по 09.06.2013г. и с 25.06.2015г. по 19.07.2015г. При увольнении ему не была выплачена компенсация за неиспользованные дни отпусков. В связи с этим, ФИО1 просил взыскать с ТСЖ «Березовское» компенсацию за все неиспользованные отпуска (91 день) в сумме 62 770,41руб., пени за каждый день просрочки невыплаты причитающихся денежных средств на 15.09.2017г. в сумме 5 906руб.

Впоследствии в силу ст.39 ГПК РФ истец уточнил исковые требования и с учетом уточненных требований просил взыскать с ТСЖ «Березовское» компенсацию за неиспользованные отпуска (94 дня) в размере 66 107,88руб., пени за каждый день просрочки выплаты компенсации за неиспользованные отпуска на 30.11.2017г. в сумме 9033,64руб.

В судебном заседании истец уточненные исковые требования поддержал в полном объеме.

Представитель ответчика – председатель ТСЖ «Березовское» К*** исковые требования не признал и пояснил, что 04.07.2012г. ФИО1 был избран председателем Правления ТСЖ «Березовское», 28.04.2014г. и 28.04.2016г. он был переизбран председателем Правления ТСЖ. 13.04.2017г. полномочия истца как председателя правления ТСЖ «Березовское» были прекращены на основании его заявления. В соответствии со сметами доходов и расходов на 2012, 2013, 2014, 2015, 2016, 2017 годы, утвержденными общим собранием собственников жилого многоквартирного *** г.Н.Новгорода, размер вознаграждения председателя ТСЖ составлял 2012 – 2015г.г. – 20 000руб., 2016-2017г.г. – 26 000руб. Вместе с тем, трудовой договор с истцом не заключался, конкретный режим рабочего времени для истца установлен не был. Между сторонами отсутствовали и фактически сложившиеся трудовые отношения. В ТСЖ «Березовское» отсутствует штатное расписание, Правила внутреннего трудового распорядка и должностная инструкция председателя правления ТСЖ, режима работы, обязательного для соблюдения истцом, не существовало. Таким образом, истцом доказательств наличия трудовых отношений путем заключения трудового договора в письменной форме либо путем фактического допуска к работе, не представлено. Поскольку факт трудовых отношений не нашел подтверждения, то в удовлетворения исковых требований истцу следует отказать. 

Выслушав стороны, свидетеля, проверив материалы дела, суд приходит к следующему.

В соответствии с положениями статей 144,145 Жилищного кодекса РФ органами управления ТСЖ являются собрание членов товарищества и правление товарищества.

Правление ТСЖ избирается непосредственно общим собранием членов ТСЖ, к компетенции которого также относится и определение размера вознаграждения членов правления товарищества, в том числе председателя правления товарищества.

В соответствии с п.3 ст.147 Жилищного кодекса РФ правление ТСЖ избирает из своего состава председателя товарищества, если его избрание не отнесено к компетенции общего собрания членов товарищества.

На основании ст. 15 Трудового кодекса РФ трудовыми отношениями признаются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

В соответствии со ст.16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате: избрания на должность; избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности; назначения на должность или утверждения в должности; направления на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты; судебного решения о заключении трудового договора; признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Судом установлено, что на основании протокола * заседания правления ТСЖ «Березовское» от 04.07.2012г. ФИО1 был избран председателем Правления ТСЖ «Березовское», о чем 05.07.2012г. сделана запись в трудовую книжку истца.

Протоколами * и * заседаний правления ТСЖ «Березовское» от 28.04.2014г. и 28.04.2016г. были продлены полномочия ФИО1 как председателя правления ТСЖ «Березовское».

Согласно представленным сторонами доказательствам, а именно: сметам доходов и расходов за 2013 – 2016 года, штатному расписанию за 2014 год, платежным ведомостям за 2012 – 2017 года, размер вознаграждения председателя правления ТСЖ «Березовское» с 2012 года по март 2014 года включительно составлял 20 000руб., а с 01.04.2014г. по 2017 год составляет – 26 000руб. 

14.04.2017г. ФИО1 уволен по собственному желанию с должности председателя правления ТСЖ «Березовское» (приказ * от 14.04.2017г.).

Ссылка представителя ответчика на отсутствие заключенного трудового договора с ФИО1 как с председателем правления ТСЖ судом не принимается во внимание по следующим основаниям.

Как указывалось выше, ст.16 Трудового кодекса РФ предусматривает возникновение трудовых отношения между работником и работодателем на основании избрания на должность в случаях и порядке, которые установлены уставом (положением) организации. 

Пункт 11.1 Устава ТСЖ «Березовское» предусматривает избрание председателя правления товарищества сроком на два года Правлением.

Согласно п.11.4 Устава ТСЖ «Березовское» председатель правления товарищества действует без доверенности от имени товарищества; подписывает платежные документы; совершает сделки, которые в соответствии с действующим законодательством и настоящим Уставом не требует обязательного одобрения Правлением Товарищества, общим собранием собственников помещений или членов Товарищества; разрабатывает и выносит на утверждение общего собрания членов товарищества Положения об оплате труда, правила внутреннего трудового распорядка в отношении работников, в обязанности которых входит обслуживание многоквартирного дома.

Таким образом, председатель правления ТСЖ «Березовское» является руководителем данной организации.

Также согласно ст.16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Исходя из положений ст.67 Трудового кодекса РФ трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя.

Как следует из материалов дела, 04.07.2012г. заседание правления ТСЖ «Березовское» избрало на должность председателя правления ФИО1 сроком на 2 года. 28.04.2014г. и 28.04.2016г. заседания правления ТСЖ «Березовское» переизбрало ФИО1 на должность председателя правления ТСЖ также сроком на 2 года. Размер вознаграждения председателю был определен в размере 20 000руб. и с 01.04.2014г. – 26 000руб.

Согласно записи трудовой книжки, 05.07.2012г. ФИО1 принят на должность председателя ТСЖ «Березовское» согласно протоколу * от 04.07.2012г.

Из документов, представленных сторонами видно, что председатель правления ТСЖ «Березовское» ФИО1 фактически осуществлял трудовую деятельность, а именно: подписывал кадровые документы – приказы о приеме (об увольнении), о предоставлении отпуска, утверждал штатное расписание, сметы расходов и доходов, ставил подписи на кассовых документах, справках о доходах физического лица, тем самым, осуществлял контроль за финансово-хозяйственной деятельностью ТСЖ.

Кроме того, из платежных ведомостей за 2012 – 2017 года следует, что истцу суммы вознаграждения выплачивались за минусом налога на доходы физического лица, что еще раз подтверждает выплату вознаграждения, как получаемого за выполнения трудовых обязанностей.

Таким образом, учитывая, что ФИО1 на основании решений правления ТСЖ был избран председателем правления ТСЖ, и ему ежемесячно выплачивалось вознаграждение за выполнение им трудовых функций, то в данном случае следует признать наличие трудовых отношений между ТСЖ «Березовское» и ФИО1 как председателем правления ТСЖ. 

Согласно ч.5 ст.37 Конституции РФ каждый имеет право на отдых. Работающему по трудовому договору гарантируются установленные федеральным законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, оплачиваемый ежегодный отпуск.

Согласно абзацу 4 ст.84.1 Трудового кодекса РФ в день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет в соответствии со статьей 140 настоящего Кодекса.

В соответствии со ст.127 Трудового кодекса РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. 

Данная норма представляет собой специальную гарантию, обеспечивающую реализацию конституционного права на отдых для тех работников, которые прекращают трудовые отношения по собственному желанию или по инициативе работодателя и по различным причинам на момент увольнения своевременно не воспользовались своим правом на ежегодный оплачиваемый отпуск, по своему буквальному смыслу предполагает выплату денежной компенсации за все неиспользованные отпуска.

Согласно ст.140 Трудового кодекса РФ при прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете.

В случае спора о размерах сумм, причитающихся работнику при увольнении, работодатель обязан в указанный в настоящей статье срок выплатить не оспариваемую им сумму.

Как установлено судом, ФИО1 за период работы в должности председателя правления ТСЖ «Березовское» были предоставлены лишь оплачиваемые отпуска с 26.05.2013г. по 09.06.2013г. в количестве 14 календарных дней (приказ * от 24.05.2013г.) и с 25.06.2015г. по 19.07.2015г. в количестве 25 календарных дней (приказ * от 24.06.2015г.). 

Тот факт, что ФИО1 отгулял очередные отпуска частично, подтверждается и показаниями свидетеля Р***, которая в судебном заседании пояснила, что с 01.07.2010г. по 24.07.2017г. она работала в должности бухгалтера ТСЖ «Березовское», приказы об отпусках готовила она. Председатель ТСЖ ФИО1 брал отпуск только два раза, первый раз он брал в 2013 году 14 дней, а второй раз - в 2015 году 25 дней, больше отпуск он не брал. 

14.04.2017г. трудовые отношения с истцом прекращены на основании ст.80 Трудового кодекса РФ.

Как следует из платежной ведомости за апрель 2017 года, компенсация за неиспользованные отпуска выплачена не была.

Доказательств о том, что истцу были предоставлены оплачиваемые отпуска в иные периоды либо произведена компенсация за неиспользованные отпуска, ответчиком представлено не было.

При таких обстоятельствах дела суд считает, что требование истца о взыскании компенсации за неиспользованные отпуска подлежит удовлетворению.

Проверив представленный истцом расчет компенсации за неиспользованные отпуска, суд расчет компенсации производит следующим образом. 

В соответствии со ст. 115 Трудового кодекса РФ ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней. Следовательно, за каждый полный месяц работы предоставляется 2,33 календарных дня отпуска (28/12).

Компенсация за неиспользованный отпуск рассчитывается по Правилам об очередных и дополнительных отпусках, утвержденным НКТ СССР 30 апреля 1930 года N 169 (далее - Правила) которые применяются в части, не противоречащей нормам Трудового кодекса РФ (ст. 423 ТК РФ).

На основании п. 35 Правил при расчете сроков работы, дающих право на компенсацию за отпуск при увольнении, излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие не менее половины месяца, округляются до полного месяца.

С учетом положений письма Минздравсоцразвития РФ от 07.12.2005 N 4334-17 «О порядке определения количества календарных дней неиспользованного отпуска» при определении количества календарных дней неиспользованного отпуска, подлежащих оплате при расчете компенсации за неиспользованный отпуск, округление их законодательством не предусмотрено.

Таким образом, с учетом приведенных норм, истцу за отработанный период с 04.07.2012г. по 14.04.2017г. должна быть выплачена компенсация за 93,81 дня неиспользованного отпуска: (2,33 дня х 57 месяцев (количество полных отработанных месяцев) – 39 дней (использованного отпуска).

Согласно абзацу 4 ст.139 Трудового кодекса РФ средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней).

Порядок исчисления средней заработной платы установлен Положением, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 года N 922 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы» (в ред.10.12.2016г.).

Согласно п. 2 Положения для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат. К таким выплатам относятся, в том числе, заработная плата, начисленная работнику по тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за отработанное время, премии и вознаграждения, предусмотренные системой оплаты труда и другие виды выплат по заработной плате, применяемые у соответствующего работодателя.

Как предусмотрено п. 4 Положения, расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев.

Пункт 10 Положения определяет, что средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на 12 и на среднемесячное число календарных дней (29,3).

С учетом указанных норм права средний заработок истца для компенсации за неиспользованный отпуск должен быть рассчитан за период с апреля 2016 года по март 2017 года.

Исходя из представленных ответчиком сведений о заработной плате истца за указанный период, его заработная плата составила 312 000руб. (26 000руб. х 12).

Средний дневной заработок составит: 312 000руб. : 12 : 29,3 = 887,37руб. Следовательно, размер компенсации за неиспользованный отпуск составит: 887,37руб. х 93,81 день = 83 244,18руб. При этом суд определяет размер задолженности компенсации за неиспользованные отпуска без учета удержания НДФЛ, поскольку в силу норм налогового законодательства суд не относится к налоговым агентам, соответственно при исчислении размера задолженности компенсации за неиспользованные отпуска, не вправе удерживать с работника налог на доходы физических лиц, взыскиваемые судом суммы, подлежат налогооблажению в общем порядке. 

Определяя размер компенсации за неиспользованный отпуск, подлежащей взысканию с ответчика в пользу истца, суд, исходя из положений ч.3 ст.196 ГПК РФ, приходит к выводу о том, что данном случае выхода за пределы исковых требований не имеется.

Под выходом за пределы заявленных требований в силу абз. 2 п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2003 N 23 «О судебном решении» понимается разрешение требования, которое не заявлено истцом, либо удовлетворение требования истца в большем размере, чем оно было заявлено.

Особенности порядка исчисления средней заработной платы для всех случаев определения ее размера, предусмотренных Трудовым кодексом РФ, установлены Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922.

Изначально истец ФИО1 заявлял требования о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск в сумме 62 770руб.

После уточнения исковых требований истец произвел расчет компенсации за неиспользованный отпуск в сумме 66 107,88руб.

Производя данный расчет, истец ошибочно произвел расчет с учетом удержания налога на доходы физического лица в размере 13%, а также неправильно определены период, за который необходимо производить расчет среднего дневного заработка и количество дней не использованного отпуска.

С учетом изложенного, в целях восстановления нарушенных трудовых прав истца в полном объеме, суд обязан взыскать с ответчика в пользу истца компенсацию за неиспользованный отпуск, рассчитанный в соответствии с вышеуказанным Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, что не является выходом за пределы заявленных исковых требований.

Истцом также заявлено требование о взыскании процентов за задержку выплаты компенсации за неиспользованные отпуска.

В соответствии со ст.236 Трудового кодекса РФ при нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно.

Учитывая, что компенсация за неиспользованные отпуска истцу при увольнении ответчиком не выплачена, то суд приходит к выводу о законности предъявленного истцом требования в части взыскания процентов за задержку выплаты за период с 15.04.2017г. по 30.11.2017г. (период, за который истец рассчитывает проценты).

Расчет процентов: 83 244,18руб. х 9,75% : 150 х 17 дней (период просрочки с 15.04.2017г. по 01.05.2017г.) = 919,85руб.; 83 244,18руб. х 9,25% : 150 х 48 дней (период просрочки с 02.05.2017г. по 18.06.2017г.) = 2 464,03руб.; 83 244,18руб. х 9% : 150 х 91 день (период просрочки с 19.06.2017г. по 17.09.2017г.) = 4 545,13руб.; 83 244,18руб. х 8,5% : 150 х 42 дня (период просрочки с 18.09.2017г. по 29.10.2017г.) = 1 981,21руб.; 83 244,18руб. х 8,25% : 150 х 32 дня (период просрочки с 30.10.2017г. по 30.11.2017г.) = 1 465,10руб.

Таким образом, размер процентов за период с 15.04.2017г. по 30.11.2017г. составит 11 375,32руб.

Всего в пользу истца следует взыскать: 83 244,18руб. + 11 375,32руб. = 94 619,50руб.

В силу ст.103 ГПК РФ издержки, понесенные судом в связи с рассмотрением дела и государственная пошлина, от уплаты которых истец был освобожден, взыскиваются с ответчика, не освобожденного от уплаты судебных расходов, в федеральный бюджет пропорционально удовлетворенной части исковых требований.

С учетом размера удовлетворенных судом исковых требований на основании ст. 333.19 НК РФ с ТСЖ «Березовское» подлежит взысканию госпошлина в размере 3 038,58руб.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.194-198 ГПК РФ, суд

Решил:

Иск удовлетворить.

Взыскать с Товарищества собственников жилья «Березовское» в пользу ФИО1 компенсацию за неиспользованные отпуска в сумме 83 244,18руб., проценты за задержку выплаты компенсации за неиспользованные отпуска в сумме 11 375,32руб., а всего 94 619,50руб.

Взыскать с Товарищества собственников жилья «Березовское» госпошлину в госдоход в сумме 3 038,58руб.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Нижегородский областной суд в течение одного месяца через районный суд со дня принятия судом решения в окончательной форме.

Судья Снежницкая ЕЮ