44у-97/19

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

ПРЕЗИДИУМА КИРОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

г. Киров 30 октября 2019 года

Президиум Кировского областного суда в составе:

председательствующего Егорова К.И.,

членов президиума Кочкиной Е.Н., Кощеева А.В., Норвинда Д.В., 

ФИО1, 

при секретаре П. 

рассмотрел с истребованием уголовного дела кассационное представление заместителя прокурора Кировской области Петрова А.Ю. о пересмотре приговора 

<

адрес> от 8 августа 2017 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Кировского областного суда от 26 сентября 2017 года в отношении ФИО2 и ФИО3

Приговором 

<

адрес> от 8 августа 2017 года

С., 

<

дата> года рождения, уроженец 

<

адрес>, несудимый,

осужден: 

- по п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 7 годам лишения свободы; 

- по п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 7 годам лишения свободы; 

- по ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы; 

- по ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно ФИО2 назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания ФИО2 исчислен с 8 августа 2017 года с зачетом в срок отбытия наказания времени содержания под стражей с 22 февраля 2017 года по 7 августа 2017 года.

Ш., 

<

дата> года рождения, уроженец г

<

адрес>, несудимый,

осужден: 

- по п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы; 

- по ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно ФИО3 назначено 7 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания ФИО3 исчислен с 8 августа 2017 года с зачетом в срок отбытия наказания времени содержания под стражей с 24 февраля 2017 года по 7 августа 2017 года.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Кировского областного суда от 26 сентября 2017 года приговор 

<

адрес> от 8 августа 2017 года в отношении ФИО2 и ФИО3 изменен.

Из приговора исключено указание о назначении ФИО2 по п. «г» ч. 4 ст. 228.1, п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и ФИО3 по п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказания с применением ст. 64 УК РФ.

Назначенное ФИО2 наказание усилено по п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 10 лет лишения свободы, по п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 10 лет лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (деяние от 17 февраля 2017 года) до 8 лет лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (деяние в отношении наркотических средств, изъятых по ул. Воровского, 113/1 – 47 в г. Кирове) до 8 лет лишения свободы.

Окончательное наказание, назначенное ФИО2 на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, усилено до 12 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Назначенное ФИО3 наказание усилено по п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 10 лет лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 8 лет лишения свободы.

Окончательное наказание, назначенное ФИО3 на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, усилено до 11 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставлен без изменения, апелляционная жалоба осужденного ФИО2 - без удовлетворения.

ФИО2 и ФИО3 осуждены, в том числе за незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационнотелекоммуникационных сетей, (включая сеть «Интернет»), организованной группой, в значительном размере, а именно за осуществление закладки наркотического средства - производного N-метилэфедрона-?- пирролидиновалерофенона в общем количестве не менее 0,38 грамма, которую первоначально ФИО2 15 февраля 2017 года с целью незаконного сбыта разместил в снегу по 

<

адрес>, после чего сообщил адрес мини-оптового тайника руководителю преступной группы для последующего незаконного сбыта, а ФИО3, получив адрес тайника от куратора по г. Кирову и, забрав данный наркотик, 17 февраля 2017 года с целью последующего сбыта разместил его по одиночным тайникам, в том числе в снегу у 

<

адрес>, о чем сообщил куратору через сеть «Интернет». 17 февраля 2017 года ФИО2 и ФИО3 были задержаны сотрудниками УКОН УМВД России по Кировской по подозрению в причастности к незаконному обороту наркотиков, а 20 февраля 2017 года при осмотре места происшествия сотрудниками правоохранительных органов в указанном тайнике было обнаружено и изъято наркотическое средство в количестве не менее 0,38 грамма.

В кассационном представлении заместитель прокурора Кировской области Петров А.Ю., не оспаривая судебные решения в части осуждения ФИО2 по п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, а также в части осуждения ФИО2 и ФИО3 по ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (действия от 17 февраля 2017 года - третье преступление в описательной части приговора), ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (действия ФИО2 в отношении наркотических средств, изъятых по 

<

адрес>), считает эти же судебные решения подлежащими изменению в части осуждения за действия с 15 по 17 февраля 2017 года, а именно по сбыту наркотического средства - производного N-метилэфедрона-?-пирролидиновалерофенона в общем количестве не менее 0,38 грамма. В обоснование указывает, что ФИО2 и ФИО3 по поручению неустановленных следствием лиц непосредственно выполнили действия, направленные на сбыт вышеуказанного наркотического средства, согласно отведенной им роли в составе организованной преступной группы, поместили его в тайник и данные о местонахождении тайника передали этим же лицам для осуществления последующего незаконного сбыта. Однако 20 февраля 2017 года в месте осуществления закладки данное наркотическое средство было обнаружено и изъято сотрудниками правоохранительных органов, при этом доказательств того, что координатор преступления подыскал приобретателей на наркотическое средство и сообщил им сведения о местонахождении тайника, не имеется, и выяснить эти обстоятельства не представляется возможным, так как данное лицо не установлено. Автор представления просит приговор и апелляционное определение в отношении ФИО2 и ФИО3 по действиям в отношении наркотического средства - производного N-метилэфедрона-?-пирролидиновалерофенона в общем количестве не менее 0,38 грамма изменить: переквалифицировать действия ФИО2 с п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой с учетом положений ч. 3 ст. 66 и ч. 1 ст. 62 УК РФ назначить наказание в виде 9 лет 6 месяцев лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. «г» ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 (действия от 17 февраля 2017 года - третье преступление в описательной части приговора), ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (действия в отношении наркотических средств, изъятых по 

<

адрес>), путем частичного сложения наказаний назначить ФИО2 наказание в виде 11 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Переквалифицировать действия ФИО3 с п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 9 лет 6 месяцев лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить ФИО3 наказание в виде 10 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Чулкова А.Н., доложившего обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационного представления и основания передачи его для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав мнение заместителя прокурора Кировской области Петрова А.Ю., поддержавшего доводы представления, мнение осужденного ФИО3, выразившего свое согласие с доводами представления и просившего о смягчении наказания, президиум 

УСТАНОВИЛ:

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ст. 14 УПК РФ приговор не может быть основан на предположениях, все неустранимые сомнения в виновности обвиняемого толкуются в его пользу.

На основании ч. 2 ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

По настоящему уголовному делу были допущены такие нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела.

Правильно установив фактические обстоятельства дела и, признав ФИО2 и ФИО3 виновными по действиям в отношении наркотического средства - производного N-метилэфедрона-?- пирролидиновалерофенона в общем количестве не менее 0,38 грамма в период с 15 по 17 февраля 2017 года, суд квалифицировал содеянное ими по п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как оконченное преступление, мотивируя свой вывод тем, что осужденные выполнили все необходимые действия, направленные на сбыт наркотического средства, так как осознавали, что его сбыт конечным потребителям будет осуществляться через сеть «Интернет».

С таким выводом суда нельзя согласиться, поскольку он не соответствует положениям Общей части УК РФ и разъяснениям, данным в постановлении Пленума Верховного Суда РФ.

Согласно ч. 3 ст. 30 УК РФ покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.

В п.п. 13-13.2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 г. № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» разъясняется, что под незаконным сбытом наркотических средств следует понимать незаконную деятельность, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию другому лицу - приобретателю.

Незаконный сбыт следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче наркотических средств независимо от их фактического получения приобретателем. При этом сама передача реализуемых средств приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно или путем сообщения приобретателю о месте их хранения, или проведения закладки в обусловленном с ним месте и т.д.

Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Согласно установленным и, изложенным в приговоре суда фактическим обстоятельствам, ФИО2 и ФИО3 по поручению неустановленных лиц с 15 по 17 февраля 2017 года непосредственно выполнили действия, направленные на сбыт наркотического средства - производное N-метилэфедрона-?-пирролидиновалерофенон в общем количестве не менее 0,38 грамма, а именно по отведенной им роли в составе организованной преступной группы поместили его в тайник и данные о местонахождении тайника передали этим же лицам для осуществления последующего незаконного сбыта. Однако 20 февраля 2017 года в месте осуществления закладки это наркотическое средство было обнаружено и изъято сотрудниками правоохранительных органов. При этом доказательств того, что координатор преступления подыскал приобретателей на указанные наркотические средства и сообщил им сведения о местонахождении тайника, материалы дела не содержат.

Таким образом, несмотря на то, что ФИО2 и ФИО3 выполнили отведенную им роль, разместив наркотик в тайнике, сообщили адрес координатору преступления, последним информация о нахождении закладки не была доведена до потребителей по независящим от осужденных обстоятельствам.

Факт передачи ФИО2 через куратора ФИО3 информации о месте расположения тайника с наркотическими средствами, а последним в свою очередь координатору о месте одиночной закладки не свидетельствует об оконченном сбыте, поскольку ни ФИО3, ни координатор, не являлись конечными приобретателями запрещенных к обороту средств.

С учетом изложенного действия ФИО2 и ФИО3 по указанному преступлению подлежат переквалификации с п. «а» ч.4 ст. 228.1 УК РФ на ч.3 ст. 30, п. «а» ч.4 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), организованной группой, в значительном размере, со снижением назначенного наказания, как за данное преступление, так и по совокупности преступлений.

При этом при назначении ФИО3 окончательного наказания по совокупности преступлений вместо положений ч.3 ст. 69 УК РФ следует применить положения ч.2 ст. 69 УК РФ, поскольку все, совершенные им преступления, являются покушениями на особо тяжкое преступление.

Руководствуясь ст.ст. 401.13 - 401.16 УПК РФ, президиум 

ПОСТАНОВИЛ:

кассационное представление заместителя прокурора Кировской области Петрова А.Ю. удовлетворить.

Приговор 

<

адрес> от 8 августа 2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Кировского областного суда от 26 сентября 2017 года в отношении С. и Ш. изменить:

- переквалифицировать действия ФИО2 и ФИО3 с п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить ФИО2 9 лет лишения свободы, ФИО3 – 8 лет лишения свободы;

- на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных ФИО2 наказаний по ч.3 ст. 30, п. «а» ч. 4 ст. 228.1, п. «г» ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, пп. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, назначить 11 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- на основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных ФИО3 наказаний по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, пп. «а», «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ, назначить 8 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части оставить судебные решения без изменения. 

Председательствующий К.И. Егоров