Председательствующий по делу Дело №

судья Тихонов Д.В.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

26 июля 2023 года г. Чита

Забайкальский краевой суд в составе:

председательствующего судьи Дугаржапова Б.Б.,

при секретаре судебного заседания Корбут Е.И.,

с участием прокурора отдела прокуратуры 

<

адрес> Дашабальжировой И.С.,

адвоката Голиковой Е.С.,

осужденного ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя прокурора 

<

адрес> Пушкаревой О.Н. на приговор 

<

адрес> от 7 июня 2023 года, которым

ФИО1, родившийся 

<

Дата> в 

<

адрес>, судимый:

- 23 июня 2016 года 

<

адрес> по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года;

- 1 ноября 2018 года 

<

адрес> по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 5 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору 

<

адрес> от 23 июня 2016 года, на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору от 23 июня 2016 года, окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Освободившийся 29 апреля 2022 года по отбытии наказания;

осужденный:

- 31 мая 2023 года 

<

адрес> по п. «а» ч.2 ст.161 УК РФ к 2 годам 10 месяцам лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии особого режима, с ограничением свободы сроком на 1 год, с установлением ограничений: не менять места жительства или пребывания, не выезжать за пределы территории соответствующего муниципального образования по избранному месту жительства после отбытия лишения свободы, не уходить из места постоянного проживания или пребывания с 22:00 до 06:00 часов без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, с возложением обязанности являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за осужденными к отбыванию наказания в виде ограничения свободы два раза в месяц для регистрации (с изменениями, внесенными апелляционным определением 

<

адрес> от 12 июля 2023 года),

осужден по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, на основании п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ зачтено в срок наказания в виде лишения свободы время содержания под стражей в период с 7 июня 2023 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешена судьба вещественного доказательства.

Заслушав доклад судьи Дугаржапова Б.Б., выслушав прокурора Дашабальжирову И.С., поддержавшей доводы апелляционного представления, мнение осужденного ФИО1, адвоката Голиковой Е.С., возражавших против удовлетворения апелляционного представления, суд апелляционной инстанции

У С Т А Н О В И Л:

ФИО1 осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Согласно приговору, преступление совершено 5 декабря 2022 года в 

<

адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционном представлении заместитель прокурора 

<

адрес> Пушкарева О.Н. считает приговор незаконным, необоснованным подлежащим изменению в сторону ухудшения положения осужденного в связи с неправильным применением уголовного закона, несправедливостью приговора вследствие чрезмерной мягкости назначенного наказания, существенным нарушением уголовно-процессуального закона. Полагает необоснованным признание смягчающим обстоятельством состояния здоровья подсудимого, обусловленного ранним нахождением на учете у врача 

<

данные изъяты> с подтвержденным диагнозом. Обосновывает мнение тем, что иных обстоятельств, кроме факта нахождения на учете у врача 

<

данные изъяты>, свидетельствующих о болезненном состоянии здоровья ФИО1, материалы дела не содержат, сведений, подтверждающих наличие у него серьезных хронических заболеваний, не имеется и стороной защиты не представлено. Кроме того, указывает, что сам факт нахождения ФИО1 на учете у врача 

<

данные изъяты> никак не повлиял на совершение им преступления. Ссылаясь на ст.304 УПК РФ, п. 3 постановления Пленума ВС РФ от 29 ноября 2016 года № 55 «О судебном приговоре», приводит довод о том, что вопреки им судом первой инстанции необоснованно во вводной части приговора не указаны сведения об осуждении ФИО1 приговором 

<

адрес> от 31 мая 2023 года по п. «а» ч.2 ст.161 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Указывает, что при назначении наказания по ч.5 ст.69 УК РФ значение имеет не момент вступления предыдущего приговора в законную силу, а время его вынесения, в связи с чем правила ч.5 ст.69 УК РФ применяются и в том случае, когда на момент постановления приговора по рассматриваемому делу первый приговор не вступил в законную силу. Считает, что судом первой инстанции указанные требования уголовного закона не учтены, в результате чего при назначении наказания не применены положения ч.5 ст.69 УК РФ.

Просит приговор изменить, указать во вводной части приговора сведения об осуждении ФИО1 приговором 

<

адрес> от 31 мая 2023 года, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании смягчающим обстоятельством состояние здоровья осужденного. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний по настоящему приговору и приговору 

<

адрес> от 31 мая 2023 года, окончательно назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы, с ограничением свободы сроком на 1 год, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. В соответствии со ст.53 УК РФ установить ограничения: не менять места жительства или пребывания и не выезжать за пределы территории соответствующего муниципального образования по избранному месту жительства после отбытия лишения свободы, не уходить из места постоянного проживания или пребывания с 22-00 часов до 6-00 часов без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы. Обязать осужденного являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за осужденными к наказанию в виде ограничения свободы, два раза в месяц. В остальной части приговор оставить без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав мнение сторон, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Как усматривается из приговора, ФИО1 свою вину в инкриминируемом ему деянии признал полностью и добровольно, после консультации со своим защитником ходатайствовал о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. Защитник ходатайство поддержал, государственный обвинитель против рассмотрения уголовного дела в особом порядке не возражал.

Ходатайство ФИО1 судом было удовлетворено, дело рассмотрено в особом порядке в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ. Условия назначения и рассмотрения уголовного дела в особом порядке судом соблюдены.

Обвинение, с которым согласился ФИО1, обоснованно, подтверждается собранными по уголовному делу доказательствами.

Действия ФИО1 судом верно квалифицированы по ч.1 ст.228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Судом приведены мотивы, подтверждающие наличие в действиях осужденного данного состава преступления, с которыми суд апелляционной инстанции соглашается.

Психическая полноценность осужденного проверена в судебном заседании, ФИО1 является вменяемым, подлежащим ответственности за содеянное.

При назначении ФИО1 наказания суд в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности преступления, данные о личности виновного, смягчающие и отягчающее наказание обстоятельства, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств осужденному судом обоснованно учтены наличие малолетних детей, активное способствование расследованию преступления, признание вины, раскаяние.

В качестве отягчающего наказание обстоятельства суд признал рецидив преступлений. Наказание назначено по правилам ч.2 ст.68 УК РФ, в предусмотренных законом пределах.

Поскольку дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства наказание ФИО1 назначено с применением правил, предусмотренных ч.5 ст.62 УПК РФ.

Выводы суда об отсутствии оснований для применения положений ч.6 ст.15 УК РФ, ч.1 ст.62 УК РФ, ст.64 УК РФ, необходимость назначения осужденному наказания в виде лишения свободы в приговоре мотивированы.

Каких-либо обстоятельств, которые могли бы свидетельствовать о необходимости назначения осужденному наказания с учетом положений ч.3 ст.68, ст.73 УК РФ, судом не установлено.

Вместе с тем, соглашаясь с доводами апелляционного представления прокурора, суд апелляционной инстанции полагает, что суд необоснованно учел в качестве смягчающего наказание ФИО1 обстоятельства состояние его здоровья, поскольку согласно материалам дела сведений о наличии у ФИО1 какого-либо заболевания не имеется. В связи с чем указанное смягчающее обстоятельство подлежит исключению из приговора. При этом, данное изменение не является основанием для усиления осужденному наказания, поскольку не влияет существенным образом на правильность выводов суда относительно вида и размера назначенного наказания по преступлению.

Кроме того, приговор подлежит изменению по следующим доводам апелляционного представления прокурора.

В соответствии со ст.304 УПК РФ во вводной части приговора указываются, в том числе, и иные данные о личности подсудимого, имеющие значение для уголовного дела.

Судом во вводной части приговора не указано о том, что ФИО1 осужден по приговору 

<

адрес> от 31 мая 2023 года за совершение преступления, предусмотренного п. «а» ч.2 ст.161 УК РФ, к 2 годам 10 месяцам лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии особого режима, с ограничением свободы сроком на 1 год (с изменениями, внесенными апелляционным определением 

<

адрес> от 12 июля 2023 года), и на момент постановления обжалуемого приговора первый приговор в отношении осужденного не вступил в законную силу.

По смыслу закона, разъясненному в абз. 2 п. 52 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», при назначении наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ значение имеет не момент вступления предыдущего приговора в законную силу, а время его вынесения, поэтому правила ч.5 ст.69 УК РФ применяются и в том случае, когда на момент постановления приговора по рассматриваемому делу первый приговор не вступил в законную силу.

При таких обстоятельствах, в приговор следует внести соответствующие изменения с указанием во вводной части приговора наличие судимости у осужденного ФИО1 по предыдущему приговору и в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ назначить наказание с учетом наказания по приговору 

<

адрес> от 31 мая 2023 года.

Иных нарушений уголовного, уголовно-процессуального законов, влекущих изменение либо отмену приговора, судом первой инстанции при рассмотрении дела не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

приговор 

<

адрес> от 7 июня 2023 года в отношении ФИО1 изменить.

Указать во вводной части приговора об осуждении ФИО1 приговором 

<

адрес> от 31 мая 2023 года по п. «а» ч.2 ст.161 УК РФ.

Исключить из приговора указание о признании в качестве обстоятельства, смягчающего наказание ФИО1 – состояние здоровья.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний по настоящему приговору и по приговору 

<

адрес> от 31 мая 2023 года, окончательно назначить ФИО1 наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы с ограничением свободы сроком на 1 год, с отбыванием основного наказания в исправительной колонии особого режима, с установлением ФИО1 в соответствии со ст.53 УК РФ ограничений: не менять места жительства или пребывания, не выезжать за пределы территории соответствующего муниципального образования по избранному месту жительства после отбытия лишения свободы, не уходить из места постоянного проживания или пребывания с 22-00 часов до 6-00 часов без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы, обязать осужденного являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы два раза в месяц для регистрации.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции (г. Кемерово) через суд, постановивший приговор.

Кассационные жалоба, представление могут быть поданы в течение шести месяцев со дня вступления приговора в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии такого судебного решения, вступившего в законную силу.

Лицо, подавшее кассационную жалобу, вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

В случае пропуска срока обжалования или отказа в его восстановлении кассационная жалоба, представление могут быть поданы непосредственно в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции.

Председательствующий, судья Б.Б. Дугаржапов