44у-30/2019

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г.Севастополь 16 октября 2019 года

Президиум Севастопольского городского суда в составе:

председательствующего Золотых В.И., 

членов президиума Авхимова В.А., Бабича В.В., Жиляевой О.И., Устинова О.И., 

при секретаре Бидзюра Е.В., 

рассмотрел уголовное дело по кассационному представлению первого заместителя прокурора г.Севастополя Агапова В.Н., кассационной жалобе осужденного ФИО1 на приговор Гагаринского районного суда г.Севастополя от 13 декабря 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Севастопольского городского суда от 31 января 2019 года, которыми 

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец 

<

адрес>, гражданин Российской Федерации, ранее судимый:

- 25 сентября 2013 года Гагаринским районным судом г.Севастополя с учетом внесенных изменений по п.«а» ч.2 ст.166 УК РФ к 5 годам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года; 

- 9 апреля 2015 года Гагаринским районным судом г.Севастополя по ч.2 ст.162, ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ к 5 годам 2 месяцам лишения свободы с ограничением свободы на 1 год с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; постановлением Железнодорожного районного суда г.Симферополя Республики Крым от 17 января 2018 года освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 2 года 4 месяца 22 дня, 

- осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 5 годам лишения свободы с ограничением свободы на 1 год.

На основании ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Гагаринского районного суда города Севастополя от 9 апреля 2015 года и окончательно назначено наказание в виде 7 лет лишения свободы в исправительной колонии особого режима с ограничением свободы на 1 год 6 месяцев с установлением ограничений, предусмотренных ст. 53 УК РФ.

Срок отбытия наказания постановлено исчислять с 13 декабря 2018 года. Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей в период с 14 ноября 2018 года по 12 декабря 2018 года. 

Судом разрешен вопрос о вещественных доказательств и процессуальных издержках. 

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Севастопольского городского суда от 31 января 2019 года приговор оставлен без изменений. 

Заслушав доклад судьи Землюкова Д.С., мнение заместителя прокурора г.Севастополя Левченко В.М., полагавшего необходимым судебные решения изменить, выступления осужденного ФИО1 и его защитника – адвоката Малаховского С.А., поддержавших доводы кассационных жалобы и представления, президиум

установил:

приговором суда ФИО1 осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере. 

Преступление совершено 26 июня 2018 года в г.Севастополе при обстоятельствах, изложенных в приговоре. 

В кассационном представлении первый заместитель прокурора г.Севастополя Агапов В.Н. просит об изменении приговора и апелляционного определения, ссылаясь на существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела. 

Указывает, что ФИО1 судим приговором Гагаринского районного суда г.Севастополя от 9 апреля 2015 года по ч.2 ст.162, ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ к 5 годам 2 месяцам лишения свободы с ограничением свободы сроком на 1 год с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. 

Освободился из мест лишения свободы 30 января 2018 года, и именно с этого времени согласно ч.2 ст.49 УИК РФ начал исчисляться срок отбывания дополнительного наказания в виде ограничения свободы. 

По настоящему уголовному делу ФИО1 задержан 14 ноября 2018 года, таким образом, неотбытый срок дополнительного наказания в виде ограничения свободы на момент вынесения приговора от 13 декабря 2018 года составил 2 месяца 16 дней. 

Соответственно, срок дополнительного наказания в виде ограничения свободы, назначаемого по правилам ст.70 УК РФ, не мог превышать 1 год 2 месяца 16 дней, что не учтено судами первой и апелляционной инстанций. 

В кассационной жалобе осужденный ФИО1, не оспаривая квалификацию содеянного и доказанность вины, выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями в связи с чрезмерной суровостью назначенного наказания. 

Отмечает, что в судебном заседании выразил полное согласие с предъявленным обвинением, вину в совершении преступления признал, раскаялся в содеянном, поддержал заявленное ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке. 

Считает, что суд необоснованно не усмотрел оснований для применения к нему положений ч.3 ст.68, ст.64 УК РФ.

Не согласен с признанием судом в его действиях особо опасного рецидива, поскольку наказание по приговору Гагаринского районного суда г. Севастополя от 25 сентября 2013 года было назначено с применением ст.73 УК РФ, и он его реально в местах лишения свободы не отбывал. 

Таким образом, по мнению осужденного, при определении судом вида рецидива не может учитываться судимость по приговору Гагаринского районного суда г. Севастополя от 25 сентября 2013 года. 

Отмечает, что судом неправильно определен вид исправительного учреждения. 

С учетом изложенного, просит изменить обжалуемые судебные решения, снизить назначенное наказание, исключить указание о наличии в его действиях особо опасного рецидива, изменить вид исправительного учреждения с колонии особого режима на колонию строгого режима, применить положения ч.3 ст.68 и 64 УК РФ. 

Проверив доводы кассационных представления и жалобы, изучив материалы уголовного дела, президиум приходит к следующему.

Дело рассмотрено в порядке главы 40 УПК РФ. 

С учетом установленных судом обстоятельств действиям ФИО1 дана правильная юридическая оценка. 

Фактические обстоятельства преступления и вина осужденного в его совершении установлена и подтверждена материалами дела, в представлении и жалобе не оспариваются. 

При назначении наказания судом в соответствии с положениями ст. 60 УК РФ учтены личность виновного, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, смягчающие наказание обстоятельства: признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, состояние здоровья подсудимого и близких родственников, отягчающее наказание – рецидив преступлений. 

При этом обстоятельств, дающих основания для применения к ФИО1 положений ч.3 ст.68, ст.64, а так же ч.6 ст.15 УК РФ судом установлено не было. 

Выводы судьи на этот счет в приговоре должным образом мотивированы, причин не согласиться с ними не имеется. 

Вопреки доводам жалобы судом правильно установлено наличие в действиях ФИО1 рецидива преступлений, видом которого является особо опасный рецидив. 

При признании рецидива преступлений опасным или особо опасным (части 2 и 3 статьи 18 УК РФ) осуждение к реальному лишению свободы включает в себя и условное осуждение к лишению свободы, если условное осуждение отменялось и лицо направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы до совершения им нового преступления.

Приговором Гагаринского районного суда г.Севастополя от 25 сентября 2013 года ФИО1 судим за совершение тяжкого преступления к условной мере наказания. Данное условное осуждение отменено приговором Гагаринского районного суда г.Севастополя от 9 апреля 2015 года, которым ФИО1 осужден за совершение тяжкого преступления, и наказание назначено по правилам ст.70 УК РФ. 

Данные судимости не сняты и не погашены. 

Обжалуемым приговором ФИО1 осужден за совершение тяжкого преступления, и согласно п.«а» ч.3 ст.18 УК РФ в его действиях имеется особо опасный рецидив преступлений. 

ФИО1 в соответствии с п.«г» ч.1 ст.58 УК РФ верно определен вид исправительного учреждения, в котором ему надлежит отбывать наказание - исправительная колония особого режима. 

Вместе с тем по делу допущены существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела, которые в соответствии п.1 ст. 401.15 УПК РФ являются основанием для изменения судебных решений в кассационном порядке. 

Такие нарушения допущены судом по данному делу при назначении осужденному наказания. 

В соответствии с ч. 5 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров присоединение дополнительных видов наказаний производится по правилам, предусмотренным ч. 4 ст. 69 УК РФ.

Согласно ч. 4 ст. 69 УК РФ при назначении наказания по совокупности преступлений к основным видам наказаний присоединяются дополнительные виды наказаний, назначенные за каждое преступление, входящее в совокупность.

По смыслу закона при решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснять, какая часть основного или дополнительного наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору на момент постановления приговора. 

Согласно ч.2 ст.49 УИК РФ при назначении ограничения свободы в качестве дополнительного вида наказания срок ограничения свободы исчисляется со дня освобождения осужденного из исправительного учреждения. 

Данные требования закона не учтены судом при вынесении приговора по настоящему делу. 

ФИО1 судим приговором Гагаринского районного суда г.Севастополя от 9 апреля 2015 года по ч. 2 ст. 162, ч.5 ст. 74, ст.70 УК РФ к 5 годам 2 месяцам лишения свободы с ограничением свободы на 1 год с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. 

Освобожден 30 января 2018 года по постановлению Железнодорожного районного суда г.Симферополя Республики Крым от 17 января 2018 года условно-досрочно на неотбытый срок 2 года 4 месяца 22 дня. 

Назначая наказание по ч.2 ст.228 УК РФ суд правильно в соответствии с санкцией этой статьи определил осужденному основное наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет и дополнительное наказание в виде ограничения свободы на 1 год.

Назначая наказание по совокупности приговоров в соответствии с правилами ст.70 УК РФ, частично к назначенному наказанию присоединяя неотбытую часть наказания по приговору Гагаринского районного суда г.Севастополя от 9 апреля 2015 года, суд назначил наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет с ограничением свободы сроком на 1 год 6 месяцев. 

При этом суд при назначении окончательного дополнительного наказания по совокупности приговоров не учел, что по приговору от 9 апреля 2015 года осужденный освободился 30 января 2018 года, а, следовательно, с этого дня началось течение срока отбывания дополнительного наказания в виде ограничения свободы. 

Задержан по настоящему делу ФИО1 14 ноября 2018 года, таким образом, он отбыл 9 месяцев и 15 дней ограничения свободы, и неотбытый срок дополнительного наказания составляет 2 месяца 16 дней.

Назначая наказание по правилам ст.70 УК РФ суд не мог назначить размер дополнительного наказания в виде ограничения свободы более 1 года 2 месяцев 16 дней. 

Допущенные нарушения уголовного закона являются существенными, повлияли на исход дела, являются основанием для изменения состоявшихся судебных решений. 

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум

постановил:

приговор Гагаринского районного суда г.Севастополя от 13 декабря 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Севастопольского городского суда от 31 января 2019 года в отношении ФИО1 изменить:

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к дополнительному наказанию в виде 1 года ограничения свободы частично присоединить неотбытую часть дополнительного наказания по приговору Гагаринского районного суда г.Севастополя от 9 апреля 2015 года и окончательно назначить ФИО1 дополнительное наказание в виде ограничения свободы сроком на 1 год 1 месяц с установлением ограничений: не менять места жительства, не выезжать за пределы территории муниципального образования по месту жительства без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, а также обязанность являться три раза в месяц в указанный орган для регистрации.

В остальной части эти же судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий В.В. Золотых