№ 2а-12/2017

Р Е Ш Е Н И Е

именем Российской Федерации

25 января 2017 г. г. Краснодар

Краснодарский гарнизонный военный суд в составе:

председательствующего – судьи Бабанова А.В.,

при секретаре судебного заседания – Житковой Е.С.,

с участием представителя административного истца – адвоката Андреева М.С., представителя административного ответчика – командира войсковой части № – ФИО1 и помощника военного прокурора Краснодарского гарнизона ... ФИО2, рассмотрев административное дело № 2а-12/2017 по административному исковому заявлению военнослужащего войсковой части № ... Операйло ФИО8 об оспаривании действий командира войсковой части №, связанных с зачислением в распоряжение командира войсковой части № и выплате денежного довольствия с 22 ноября 2016 г.,

УСТАНОВИЛ:

Операйло обратилась в суд с административным исковым заявлением, в котором просила признать приказ командира войсковой части № от 22 ноября 2016 г. № о зачислении ее в распоряжение командира войсковой части № незаконным и обязать командира воинской части отменить его, а также выплатить ей денежное довольствие с 22 ноября 2016 г. как военнослужащему, состоящему на должности.

В судебном заседании представитель административного истца – Андреев М.С. просил удовлетворить требования административного искового заявления его доверителя, пояснив при этом, что согласно заключению военно-врачебной комиссии от дата Операйло признана ограничено годной к военной службе, однако оснований для вывода ее в распоряжение не имелось.

Представитель административного ответчика – командира войсковой части № – ФИО1 требования административного искового заявления не признал и просил отказать в их удовлетворении. При этом он отметил, что протоколом № заседания аттестационной комиссии войсковой части № от дата принято решение об освобождении Операйло от занимаемой должности на основании пп. «г» п. 1 ст. 51 Федерального закона от 28 марта 1998 г. № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» (по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годной к военной службе). В связи с чем, Опрейло приказом командира войсковой части № от дата № освобождена от воинской должности и зачислена в распоряжение командира воинской части. При этом с 22 ноября 2016 г. Операйло выплачивается денежное довольствие как военнослужащему, зачисленному в распоряжение командира.

Оценив в совокупности объяснения сторон и иные представленные доказательства, суд исходит из следующего.

Как установлено в судебном заседании, административный истец проходила военную службу на воинской должности ... в воинском звании ..., военная выслуга составляет более 10 лет.

Решением военно-врачебной комиссии от дата № Операйло признана ограниченно годной к военной службе. 

Допрошенный в судебном заседании свидетель ФИО9 ..., показал, что несколько раз отпускал административного истца с работы в связи с ее плохим самочувствием.

В соответствии с п.п. «г» п. 1 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащий, проходящий военную службу по контракту на воинской должности, для которой штатом предусмотрено воинское звание до старшины или главного корабельного старшины включительно, подлежит увольнению с военной службы по состоянию здоровья в связи с признанием его военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе.

В связи с чем на заседании аттестационной комиссии войсковой части № был рассмотрен вопрос о дальнейшем прохождении военной службы административным истцом и протоколом заседания аттестационной комиссии воинской части от дата № принято решение об освобождении Операйло от занимаемой воинской должности. В тот же день она была ознакомлена с решением аттестационной комиссии. 

дата административный истец подала на имя командира войсковой части № рапорт об увольнении с военной службы по состоянию здоровья - в связи с признанием ее военно-врачебной комиссией ограниченно годной к военной службе, после обеспечения ее и членов ее семьи жилой площадью по установленным нормам.

Приказом командира войсковой части № от дата № административный истец освобождена от занимаемой воинской должности и выведена в распоряжение командира войсковой части №.

Пунктом 2 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 года № 1237 (далее – Положение) предусмотрено увольнение военнослужащих с военной службы по одному из оснований, предусмотренных статьей 51 Федерального закона, в соответствии с настоящей статьей, как правило, с занимаемых военнослужащими воинских должностей без зачисления в распоряжение соответствующих командиров (начальников).

Таким образом, порядок увольнения военнослужащих с военной службы и исключения их из списков личного состава воинской части установлен в ст. 34 Положения, в котором воспроизведены указанные в ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» основания, при которых военнослужащий подлежит увольнению, может быть уволен и имеет право на увольнение с военной службы.

Принимая во внимание, что Операйло, имея воинское звание ... и будучи признанной ограничено годной к военной службе, подлежит безусловному увольнению с военной службы по состоянию здоровья, военный суд находит ее права нарушенными, поскольку ст. 13 Положения о прохождении военной службы содержит исчерпывающий перечень оснований, по которым военнослужащий до увольнения с военной службы может быть освобожден от занимаемой должности и выведен в распоряжение командования воинских частей непосредственно перед увольнением с военной службы. При этом ст. 13 предусматривает лишь ситуацию, когда военнослужащий в установленном порядке признан вовсе негодным к военной службе, и не содержит указаний о возможности освобождения от воинской должности военнослужащих, имеющих воинские звания до старшины и признанных ограниченно годными к военной службе.

Что касается выплат административному истцу денежного довольствия с 22 ноября 2016 г., как военнослужащему, зачисленному в распоряжение, то суд исходит из следующего.

Денежное довольствие военнослужащим выплачивается в соответствии с Федеральным законом от 7 ноября 2011 г. № 306-ФЗ «О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат».

При этом ст. 1 названного Федерального закона прямо устанавливает зависимость денежного довольствия военнослужащих от занимаемых воинских должностей, выполняемых задач, а также условий и порядка прохождения ими военной службы. То есть законодательство о денежном довольствии применяется в неразрывной взаимосвязи от законодательства, определяющего порядок прохождения военной службы.

Исходя из п. 1, 4 ст. 42 Федерального закона от 28 марта 1998 г. № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», военнослужащий проходит военную службу на воинской должности, либо зачисляется в распоряжение командира.

В соответствии с ч. 2 ст. 2 ФЗ «О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат» от 7 ноября 2011 г. № 306 денежное довольствие военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, состоит из месячного оклада по воинскому званию, месячного оклада по воинской должности, которые составляют оклад месячного денежного содержания военнослужащего и из ежемесячных и иных дополнительных выплат. 

Как следует из справки, предоставленной воинской частью от дата № денежное довольствие Операйло с 22 ноября 2016 г. составляет ...

Принимая во внимание, что административный истец незаконно был выведен в распоряжение, то он имеет право на получение денежного довольствия в оспариваемый период в размерах, установленных для военнослужащих, состоящих на воинской должности.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 175-180, 227 КАС РФ, 

РЕШИЛ:

Требования административного искового заявления военнослужащего войсковой части № ... Операйло ФИО8 о признании незаконным приказа командира войсковой части № о выводе ее в распоряжение от дата удовлетворить. 

Признать приказ командира войсковой части № о выводе ФИО3 в распоряжение от дата незаконным, обязав командира войсковой части № отменить приказ от дата. № в части касающейся зачисления ФИО3 в распоряжение командира войсковой части №.

Выплатить Операйло ФИО8 денежное довольствие с 22 ноября 2016 г. по день вынесения решения судом, исходя из его размеров, установленных для военнослужащих, состоящих на воинской должности. 

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Северо-Кавказский окружной военный суд, через Краснодарский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня его вынесения в окончательной форме.

Председательствующий А.В. Бабанов