Адм. дело №5-133/18

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

4 июня 2018 г. г. Можайск

Судья Можайского городского суда Московской области, Букин С.А., с участием защитника, адвоката Лабузы В.П., при секретаре судебного заседания Крестовском Е.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело об административном правонарушении, предусмотренном ч.4 ст.18.15 КоАП РФ, в отношении: - индивидуального предпринимателя ФИО1 ФИО2, 

<

данные изъяты> 

установил:

8.02.2018 г. инспектор ОИАЗ ОМВД России по Можайскому району ФИО3 в отношении ФИО1 Т.Э.О. составил протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч.4 ст.18.15 КоАП РФ, где указал, что ФИО1 Т.Э.О. 10.01.2018 г. в кафе «З», по адресу: 

<

адрес>, принял на работу, заключив устный трудовой договор, поваром гражданина Республики Кыргызстан М.У.А.М.., и не уведомил территориальный орган федерального органа исполнительной власти, осуществляющего федеральный государственный контроль (надзор) в сфере миграции, о заключении трудового договора с иностранным гражданином в течение трех рабочих дней с даты заключения трудового договора, что выявили 8.02.2018 г., в 15 часов 20 минут, в вышеуказанном кафе. 

ФИО1 вину в совершении правонарушения не признал, пояснив, что на работу повара принял его брат, не сообщив ему об этом вплоть до 8.02.2018 г.

Защитник ФИО1 и ФИО1 дополнительно указали, что в протокол об административном правонарушении внесли изменения, не вызывая ФИО1 в ОМВД России по Можайскому району. 

Согласно ст.18.15 ч.4 КоАП РФ, не уведомление или нарушение установленного порядка и (или) формы уведомления территориального органа федерального органа исполнительной власти, осуществляющего федеральный государственный контроль (надзор) в сфере миграции, о заключении или прекращении (расторжении) трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с иностранным гражданином в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения, прекращения (расторжения) договора, если такое уведомление требуется в соответствии с федеральным законом, совершенные в городе федерального значения Москве или Санкт-Петербурге либо в Московской или Ленинградской области, влекут наложение административного штрафа на граждан в размере от пяти тысяч до семи тысяч рублей; на должностных лиц - от тридцати пяти тысяч до семидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от четырехсот тысяч до одного миллиона рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток.

По п.8 ст.13 Федерального закона от 25.07.2002 г. №115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", работодатель или заказчик работ (услуг), привлекающие и использующие для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции в субъекте Российской Федерации, на территории которого данный иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность, о заключении и прекращении (расторжении) с данным иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения или прекращения (расторжения) соответствующего договора.

В качестве доказательств вины ФИО1 предоставлены: - протокол об административном правонарушении, с которым 8.02.2018 г. ФИО1 согласился; - рапорт о выявлении правонарушения; - протокол осмотра с фотографиями; - показания М - копии миграционной и идентификационной карты М, уведомления о прибытии; - показания ФИО1; - копии сведений из ЕГРИП, свидетельства о постановке на учет, уведомления о постановке на учет; - копия с досье ФМС; - копия трудового договора от 1.02.2018 г.; - сведения отдела по вопросам миграции об отсутствии уведомлений от ФИО1 о заключении трудового договора с иностранным гражданином и лицом без гражданства на территории Можайского района.

Из материалов дела видно, что протокол об административном правонарушении возвращался в ОМВД России по Можайскому району, для устранения недостатков и в протокол внесли изменения, дописали какие положения Федерального закона от 25.07.2002 г. №115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" нарушил ФИО1. 

Несмотря на пояснения должностного лица, составившего и потом дополнившего протокол об административном правонарушении, в материалах дела нет, данных об извещении ФИО1 о дате, времени и места, внесения изменений в протокол.

Есть только данные о направлении ФИО1 копии протокола с внесенными изменениями.

Согласно ст.1.5 КоАП РФ, лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном КоАП РФ, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело.

Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, за исключением случаев, предусмотренных примечанием к настоящей статье.

Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

В силу ст.26.2 КоАП РФ, доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами. 

Не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

Согласно ст.28.2 КоАП РФ, в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе. 

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу. В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола. Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. В случае отказа указанных лиц от подписания протокола, а также в случае, предусмотренном частью 4.1 настоящей статьи, в нем делается соответствующая запись.

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также потерпевшему вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении.

С учетом положений названной выше нормы, доводов защитника и ФИО1, отсутствие объективных данных, подтверждающих направление в адрес ФИО1 извещения о месте и времени устранения недостатков протокола, не позволяет сделать вывод о соблюдении должностным лицом ОМВД России по Можайскому району требований ч.4.1 ст.28.2 КоАП РФ, при составлении в отношении ФИО1 протокола об административном правонарушении.

Несоблюдение указанных требований Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях является существенным и влечет нарушение права ФИО1 на защиту лица, и делает протокол об административном правонарушении, недопустимым доказательством, без которого других исследованных доказательств недостаточно для определения в действиях ФИО1 состава административного правонарушения.

Кроме того, 29.05.2014 г. в городе Астане подписан Договор о Евразийском экономическом союзе, которым Республикой Беларусь, Республикой Казахстан и Российской Федерацией учрежден Евразийский экономический союз, в рамках которого обеспечивается свобода движения товаров, услуг, капитала и рабочей силы, проведение скоординированной, согласованной или единой политики в отраслях экономики, определенных данным Договором и международными договорами в рамках Союза.

Кыргызская Республика 23.12.2014 г. подписала Договор о присоединении к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 г.

Данный Договор ратифицирован Российской Федерацией, Федеральным законом от 13.07.2015 г. №219-ФЗ.

Договор о присоединении Кыргызской Республики к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 г., вступил в силу 12.08.2015.

Договор о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 г. исключает административную ответственность ФИО1, поскольку в его статье 97 раздела 26 части 3, определено, что работодатели и (или) заказчики работ (услуг) государства-члена вправе привлекать к осуществлению трудовой деятельности трудящихся государств-членов без учета ограничений по защите национального рынка труда. При этом трудящимся государств-членов не требуется получение разрешения на осуществление трудовой деятельности в государстве трудоустройства. 

Государства-члены не устанавливают и не применяют ограничения, установленные их законодательством в целях защиты национального рынка труда, за исключением ограничений, установленных настоящим Договором и законодательством государств-членов в целях обеспечения национальной безопасности (в том числе в отраслях экономики, имеющих стратегическое значение) и общественного порядка, в отношении осуществляемой трудящимися государств-членов трудовой деятельности, рода занятий и территории пребывания.

Договор о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 г. не обязывает работодателя или заказчика работ (услуг), привлекающих и использующих для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции в субъекте Российской Федерации, на территории которого данный иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность, о заключении и прекращении (расторжении) с данным иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг).

При указанных выше обстоятельствах, производство по делу об административном правонарушении подлежит прекращению на основании п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

Руководствуясь ч.4 ст.18.15, ст.29.9 КоАП РФ, судья 

постановил:

Прекратить производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.4 ст.18.15 КоАП РФ в отношении ФИО1 ФИО2, на основании п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ, в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

Постановление может быть обжаловано и опротестовано в Московский областной суд через Можайский городской суд в течение 10-ти суток со дня вручения или получения копии постановления.

Судья:

Копия верна_________