Дело № 12- 236/2018

Р Е Ш Е Н И Е

 

город Кемерово 03 октября 2018 года

Судья Рудничного районного суда г. Кемерово Кемеровской области

ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу защитника АО "Тандер" на постановление № 1370 от 23.08.2018г. заместителя начальника территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Кемеровской области в г.Кемерово по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст.6.3 КоАП РФ,

У С Т А Н О В И Л:

Постановлением № 1370 по делу об административном правонарушении заместителя начальника территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Кемеровской области в г.Кемерово от 23.08.2018г. АО «Тандер» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст.6.3 КоАП РФ, и подвергнуто административному наказанию в виде административного штрафа в размере 15.000 руб.

Не согласившись с вынесенным постановлением защитником АО "Тандер" ФИО2, действующей на основании доверенности 

<

данные изъяты>, сроком на один год, с правом обжалования, подана жалоба.

В жалобе защитник АО «Тандер» ФИО2 просит постановление отменить, производство по делу прекратить, ссылаясь на то, что вынесенное постановление является незаконным, поскольку административным органом при рассмотрении дела использованы недопустимые доказательства, добытые с нарушением закона.

В нарушение ст.25.7 КоАП РФ понятые фактического участия в осмотре магазина и прилегающей территории не принимали, они были приглашены только на подписание протокола осмотра уже после проведения осмотра и составления протокола; права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ им не разъяснялись, о чем имеется отметка в протоколе осмотра. Тем самым требования КоАП РФ должностным лицом в ходе осмотра помещений магазина не выполнены; протокол об осмотре от 01.08.2018г. составлен с нарушением требований ст.ст.26.8, 25.7 КоАП РФ.

Кроме того указывает, что заключение эксперта является недопустимым доказательством, поскольку в его основу положены документы, добытые с нарушением Закона, а при даче самого заключения допущены существенные нарушения. Так, производство экспертизы поручено эксперту должностным лицом административного органа, а не руководителем экспертного учреждения, права и обязанности эксперту также разъяснены должностным лицом; ни специалист 

<

данные изъяты>. не предупреждены об административной ответственности за дачу заведомо ложного заключения. Протокол об осмотре в распоряжение эксперта не предоставлялся. При этом, имело место обследование объекта экспертизы, в результате которого был составлен акт обследования от 01.08.2018, который не может быть признан допустимым доказательством по делу, поскольку данное процессуальное действие не предусмотрено нормами КоАП РФ в качестве меры обеспечения производства по делу и совершено лицом, не имеющим полномочий на это.

В ходе осмотра были произведены замеры расстояния от контейнерной площадки до магазина " Магнит" с использованием измерительного прибора- "Дальномер лазерный"Leisa Disto,50417-12 ( заводской номер 1343361831), свидетельство о поверке № 18438 от 21.06.2018, выдано ФБУ " Кемеровский ЦСМ", действительно до 20.06.2019г. Указанная информация о приборе нанесена на лист бумаги и приклеена скотчем к тканевому чехлу от прибора однако непосредственно на самом средстве измерения нанесен иной номер: 21013400150, тем самым не представляется возможным соотнести свидетельство о поверке со средством измерения в нарушение ст.26.8 КоАП РФ.

В заключении эксперт, в том числе, дал ответ на вопрос, который ему не был поставлен, при чем первый вывод эксперта не содержит информации о расстоянии между контейнерной площадкой и магазином " Магнит", а также не указано каким требованиям это расстояние не соответствует.

На фотографиях, приложенных к протоколу осмотра отсутствуют сведения о дате, времени и месте проведения фотосъемки, и том, какое конкретно нарушение подтверждает соответствующая фотография. Фотографии не имеют привязки к объекту осмотра, что исключает возможность определить относимость фото к настоящему делу.

Полагает, что АО " Тандер" было ненадлежащим образом извещено о месте и времени составления протокола об административном правонарушении, поскольку извещение АО было получено 09.08.2018г., согласно которому составление протокола назначено на 10.08.2018г. на 12 час. Считает, что получение извещения менее, чем за сутки до составления протокола, учитывая удаленность г.Краснодара и г.Кемерово и разницу во времени четыре часа, является явно недостаточным, как для непосредственного участия законного представителя в составлении протокола, так и для направления защитника, а также для подготовки правовой позиции и предоставления документов.

В постановлении указано, что АО " Тандер" привлекается по ст.6.3 КоАП РФ повторно в течение года, однако не указаны реквизиты постановления и к материалам дела оно не приложено.

Указывает, что протокол по делу об административном правонарушении не может являться допустимым доказательством, поскольку составлен на основе документов полученных административным органом с нарушением закона.

В судебном заседании защитник АО «Тандер» ФИО2, действующая на основании доверенности 

<

данные изъяты>, доводы жалобы поддержала по основаниям, изложенным в ней, представила дополнения к жалобе, фотоматериалы, просила постановление отменить, производство по делу прекратить в связи с допущенными должностным лицом административного органа процессуальными нарушениями.

Представитель территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Кемеровской области в г. Кемерово ФИО3, действующая на основании доверенности №

<

данные изъяты>, в судебном заседании пояснила, что в отношении АО « Тандер» проведено административное расследование, по результатам которого составлен протокол № 1229 об административном правонарушении от 10.08.2018г. по ст. 6.3 КоАП РФ; впоследствии вынесено постановление по делу об административном правонарушении № 1370 от 23.08.2018г, которым АО «Тандер» признано виновным по ст.6.3 КоАП РФ в связи с выявленными нарушениями требований п.п.2.7.,2.8 СП 2.3.6.1066-01 «Санитарно-эпидемиологические требования к организациям торговли и обороту в них продовольственного сырья и пищевых продуктов", процессуальных нарушений в ходе административного расследования должностным лицом допущено не было. Согласование на изменение местоположения контейнерной площадки без учета требований СанПиН юридическим лицом получено не было, просила постановление оставить без изменения.

Суд, выслушав участников процесса, проверив материалы дела и доводы жалобы, пришел к следующему.

В соответствии со ст. 26.11 КоАП РФ судья, члены коллегиального органа, должностное лицо, осуществляющие производство по делу об административном правонарушении, оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности. Никакие доказательства не могут иметь заранее установленную силу.

В силу ч.3 ст.30.6 КоАП РФ судья, вышестоящее должностное лицо не связаны с доводами жалобы и проверяют дело в полном объеме. 

В силу ч.2 ст.25.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения

В соответствии с ч.1 ст. 25.15 КоАП РФ лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении извещаются или вызываются к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.

Согласно п.4 ч.1 ст. 29.7 КоАП РФ при рассмотрении дела об административном правонарушении выясняется, извещены ли участники производства по делу в установленном порядке, выясняются причины неявки участников производства по делу и принимается решение о рассмотрении дела в отсутствие указанных лиц либо об отложении рассмотрения дела.

Как следует из постановления № 1370 по делу об административном правонарушении, вынесенного заместителя начальника территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Кемеровской области в г.Кемерово от 23.08.2018г., к административной ответственности по ст.6.3 КоАП РФ привлечено АО «Тандер»(л.д.1-2).

В качестве одного из доказательств, подтверждающих вину АО « Тандер в совершении административного правонарушения, в материалах дела представлен протокол № 1229 по делу об административном правонарушении от 10.08.2018г.(л.д.8-10).

Согласно ст.28.2 КоАП РФ протокол об административном правонарушении составляется с участием законного представителя юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, которому в силу ч.4 указанной выше статьи предоставляется возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении, он вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола.

Как видно из протокола № 1229 по делу об административном правонарушении от 10.08.2018г. он был составлен в отсутствии законного представителя АО"Тандер" либо иного полномочного представителя АО.

В силу ч.4.1 ст.28.2 КоАП РФ в случае неявки …законного представителя юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, если он извещен в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствии.

Так, из материалов дела видно, что должностным лицом административного органа составлено извещение от 01.08.2018 на имя законного представителя юридического лица АО"Тандер" о назначении времени и места составления протокола об административном правонарушении, согласно которому составление протокола в отношении АО по ст.6.3 КоАП РФ назначено на 10.08.2018г. на 12 часов по адресу: 

<

данные изъяты>(л.д.12).

Данное извещение отправлено в адрес АО "Тандер" почтой заказным письмом под почтовым идентификатором 

<

данные изъяты> по юридическому 

<

данные изъяты>, что усматривается из копии почтовой квитанции № 23127 от 02.08.2018г., согласно почтового штемпеля(л.д.13) и получено адресатом 09.08.2018г. в 16 час. 44 мин., как следует из Отчета об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 

<

данные изъяты> с официального сайта Почты России (л.д.13 об).

Тем самым, приглашение для участия в составлении протокола поступило в адрес АО менее, чем за сутки до его составления, исходя из разницы во времени четыре часа между 

<

данные изъяты>, причем практически в конце рабочего дня, что явно недостаточно и само по себе не может являться надлежащим извещением

При таких обстоятельствах, уведомить административный орган о невозможности прибытия для непосредственного участия законного представителя в составлении протокола, так и для направления защитника, подготовки правовой позиции либо направления ходатайства об отложении у АО не было технической возможности, поскольку составление протокола назначено по местному времени в г.Кемерово на 12 часов 10.08.2018г., тогда как в г.Краснодаре было только 08 часов утра. При этом должностное лицо административного органа на момент составления протокола обладало информацией о дате и времени получения АО " Тандер" извещения, получив отчет об отслеживании отправления с официального сайта Почта России в 10час. 23 мин. 10.08.2018 ( л.д.13 об), однако несмотря на это оценки данному обстоятельству не дала.

Положения ст. 28.2 КоАП РФ, регламентирующие порядок составления протокола об административном правонарушении, предоставляют ряд гарантий защиты прав лицам, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

Тем самым, АО "Тандер", привлекаемое к ответственности, было лишено предоставленных ему ст.28.2, ч.1 ст.25.1, ст.24.4 КоАП РФ гарантий прав защиты и не имело возможности воспользоваться своими процессуальными правами: квалифицировано возражать, представлять доказательства и давать объяснения. 

При таких данных, вывод должностного лица о том, что юридическое лицо было надлежащим образом в установленном порядке извещено о месте и времени составления протокола об административном правонарушении, учитывая только дату получения извещения, является не обоснованным.

Составление протокола об административном правонарушении в отношении АО «Тандер» было осуществлено должностным лицом в отсутствии законного представителя юридического лица, привлекаемого к административной ответственности, не извещенного надлежащим образом о времени и месте составления протокола, что не отвечает требованиям ст.28.2 КоАП РФ; повлекло нарушение права АО на защиту, и является существенным нарушением процессуальных требований, установленных КоАП РФ.

В соответствии с п.3 ст.29.1 КоАП РФ, судья, орган, должностное лицо при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении в числе прочих вопросов выясняет, правильно ли составлены протокол об административном правонарушении и другие протоколы, правильно ли оформлены иные материла дела.

Между тем, должностное лицо административного органа при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении в отношении АО«Тандер» не обратило внимание на данные обстоятельства и не дало им никакой оценки; дело было рассмотрено по существу с вынесением постановления о привлечении АО к административной ответственности.

С учетом установленного, постановление № 1370 по делу об административном правонарушении, вынесенное заместителем начальника территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Кемеровской области в г.Кемерово от 23.08.2018г. по делу об административном правонарушении, которым АО «Тандер» привлечено к административной ответственности по ст.6.3 КоАП РФ нельзя признать законным и обоснованным, оно подлежит отмене. 

Доводы жалобы об отсутствии состава административного правонарушения, касающиеся доказанности вины, не подлежат оценке при рассмотрении жалобы, поскольку постановление вынесено с существенным нарушением процессуальных требований, влекущих его отмену, при этом суд не вправе входить в обсуждение вопроса о виновности лица, в отношении которого ведется производство по делу.

При этом в настоящее время утрачена возможность устранить допущенные нарушения путем возвращения протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностному лицу, которые составили протокол, поскольку исправление недостатков протокола об административном правонарушении с точки зрения полноты исследования события правонарушения, сведений о лице, его совершившем, а также соблюдения процедуры оформления протокола, внесение в него изменений и дополнений осуществляется в случае его возвращения, которое возможно только при подготовке дела к рассмотрению и не допускается при рассмотрении дела по существу.

Исходя из этого и в соответствии с п.3 ч.1 ст. 30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится решение об отмене постановления и о прекращении производства по делу при недоказанности обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.30.5-30.7 КоАП РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Постановление № 1370 по делу об административном правонарушении, вынесенное заместителем начальника территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Кемеровской области в г.Кемерово от 23.08.2018г., которым АО «Тандер» привлечено к административной ответственности по ст.6.3 КоАП РФ отменить, жалобу защитника АО«Тандер» в части удовлетворить.

Производство по делу об административном правонарушении в отношении АО " Тандер" прекратить на основании п.3 ч.1 ст.30.7 КоАП РФ в связи с недоказанностью обстоятельств, на основании которых вынесено постановление по делу.

Решение суда может быть обжаловано в Кемеровский областной суд.

Судья (подпись)

Копия верна

Судья