Мотивированное 

апелляционное постановление

 изготовлено 28 мая 2021 года

Председательствующий: Солобоева О.А. Дело №22-3053/2021

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

26 мая 2021 года г.Екатеринбург

Свердловский областной суд в составе: 

председательствующего Ягубцевой Т.В.,

при ведении протокола помощником судьи Соколовой С.В.,

с участием прокурора апелляционного отдела прокуратуры Свердловской области Зубрицкой Е.В.,

осужденного Малышева А.А.,

адвоката по назначению Шмидт Е.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного Малышева А.А. на приговор Красноуральского городского суда Свердловской области от 10 марта 2021 года, которым 

Малышев Андрей Александрович,

родившийся 

<

дата>, ранее судимый:

- 30 декабря 2013 года Железнодорожным судом г.Екатеринбурга по п.п. «а, г» ч.2 ст.161 УК РФ к 2 годам лишения свободы; в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ наказания частично сложено с наказаниями по приговорам от 18 июля 2012 года и от 4 июля 2012 года, назначено 4 года лишения свободы в исправительной колонии общего режима; освобожден 11 января 2016 года по отбытию наказания;

- 27 июня 2016 года мировым судьей судебного участка № 1 Нижнетуринского района Свердловской области по ч.1 ст.158 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы;

- 10 августа 2016 года Кушвинским городским судом Свердловской области по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы с ограничением свободы на 1 год;

- 22 августа 2016 года Нижнетуринским городским судом Свердловской области по п. «в» ч.2 ст.158, п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ путём частичного сложения назначено 2 года лишения свободы, в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ наказания частично сложено с наказанием по приговору от 27 июня 2016 года назначен 2 года 3 месяца лишения свободы;

- 13 октября 2016 года Невьянским городским судом Свердловской области по п.п. «б, в» ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы;

- 21 октября 2016 года Тагилстроевским районным судом г.Нижний Тагил Свердловской области за совершение восьми преступлений, предусмотренных п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ, двух преступлений, предусмотренных п.п. «б, в» ч.2 ст.158 УК РФ, в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ путём частичного сложения наказание к 3 годам лишения свободы;

- 13 декабря 2016 года Сысертским районным судом Свердловской области по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ путём частичного сложения назначенного наказания с наказаниями по приговорам от 13 и 21 октября 2016 года к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;

- 2 марта 2017 года Красноуральским городским судом Свердловской области по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ путём частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 13 декабря 2016 года к 5 годам лишения свободы с ограничением свободы на 1 год; постановлением Ленинского районного суда г.Нижний Тагил от 20 апреля 2020 года освобожден условно-досрочно на 1 год 1 месяц 7 дней;

- 13 января 2021 года Красноуральским городским судом Свердловской области по п. «б» ч. 2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании п. «б» ч.7 ст.79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору от 2 марта 2017 года, в соответствии со ст.70, ч.4 ст.69, ч.5 ст.70 УК РФ путём присоединения к назначенному наказанию неотбытого основного и дополнительного наказания к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с ограничением свободы на 2 месяца;

- 9 февраля 2021 года Красноуральским городским судом Свердловской области за совершение двух преступлений, предусмотренных ч.1 ст.158 УК РФ, двух преступлений, предусмотренных п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ, двух преступлений, предусмотренных п. «в» ч.2 ст.161 УК РФ, преступлений, предусмотренных ч.2 ст.325, ч.3 ст.30, п. «б» ч. 2 ст.158 УК РФ в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, с применением п. «в» ч. 1 ст.71 УК РФ путём частичного сложения наказаний к 7 годам 10 месяцам лишения свободы; на основании ч.5 ст.69 УК РФ путём частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 13 января 2021 года к 8 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на 2 месяца (приговор в законную силу не вступил)

осужден по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы; в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ путём частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 13 января 2021 года, назначено 8 лет 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на 2 месяца с возложением обязанностей, предусмотренных ст.53 УК РФ; в соответствии с ч.2 ст.49 УК РФ срок дополнительного наказания в виде ограничения свободы постановлено исчислять со дня освобождения МалышеваА.А. из исправительного учреждения; взят под стражу в зале суда; срок наказания постановлено исчислять с даты вступления приговора в законную силу; в соответствии с п.«а» ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания под стражей Малышева А.А. с 21 октября 2020 года по 12 января 2021 года (время содержания под стражей по приговору от 13 января 2021 года), с 13 января по 25 января 2021 года (до дня вступления приговора от 13 января 2021 года в законную силу), с 26 по 28 августа 2020 года (время задержания по приговору от 9 февраля 2021 года), с 9 февраля по 9 марта 2021 года (время содержания под стражей по приговору от 9 февраля 2021 года), а также с 10 марта 2021 года до дня вступления настоящего приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, с учётом ч.3.3 ст.72 УК РФ; в соответствии с 3.4 ст.72 УК РФ время нахождения Малышева А.А. под домашним арестом с 28 августа по 25 сентября 2020 года (по приговору от 9 февраля 2020 года) зачтено в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы; постановлено взыскать с Малышева А.А. в пользу А. в счет возмещения материального ущерба 5100 рублей.

Заслушав выступление осужденного Малышева А.А. и адвоката Шмидт Е.А., поддержавших доводы апелляционной жалобы, прокурора Зубрицкой Е.В., просившей приговор изменить, суд

УСТАНОВИЛ:

приговором Малышев А.А. признан виновным в тайном хищении имущества А. с причинением значительного ущерба.

Преступление совершено в июле 2020 года в г.Красноуральске Свердловской области при указанных в приговоре обстоятельствах.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1 просит приговор изменить, пересчитать зачёт времени содержания его под стражей, как по настоящему приговору, так и по предыдущим приговорам, а также время нахождения под домашним арестом, указав дату исчисления начала срока наказания и конца срока наказания. Дополнительно просит учесть время содержания его под стражей с 26 января по 8 февраля 2021 года.

В возражениях на апелляционную жалобу осужденного государственный обвинитель Шабалина А.Н. просит приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционном представлении и апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

С учетом того, что ФИО1. согласился с предъявленным обвинением, приговор постановлен без проведения судебного разбирательства, суд обоснованно признал его виновным по тем фактическим обстоятельствам, которые установлены в ходе предварительного следствия и квалифицировал его действия по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ.

Основания применения особого порядка принятия судебного решения, порядок заявления ходатайства, проведения судебного заседания и постановления приговора судом проверены и соблюдены.

Каких-либо нарушений норм уголовно-процессуального закона судом при постановлении приговора в особом порядке допущено не было.

Назначенное ФИО1 наказание в виде реального лишения свободы, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, сведений о личности осужденного и иных обстоятельств, предусмотренных законом, соответствует требованиям ст.ст.6, 43, 60, ч.5 ст.62, ч.2 ст.68 УК РФ и не является чрезмерно суровым. 

Суд учел смягчающие наказание обстоятельства. Каких-либо обстоятельств, прямо предусмотренных уголовным законом в качестве смягчающих, сведения о которых имеются в материалах дела, но не учтенных судом, не установлено. Признание иных обстоятельств в качестве смягчающих наказание, в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ, является правом, а не обязанностью суда. Одновременно суд принял во внимание и иные характеризующие личность осужденного сведения, которыми располагал при вынесении приговора. 

Исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления в соответствии со ст.64 УК РФ, а также оснований для назначения наказания с применением положений ч.3 ст.68, ст.73 УК РФ суд первой инстанции не усмотрел, не усматривает их и суд апелляционной инстанции.

Отягчающим наказание обстоятельством суд признал наличие рецидива преступлений.

Правовые основания применения положений ч.6 ст.15, ч.1 ст.62 УК РФ у суда первой инстанции отсутствовали. 

Вид исправительного учреждения осужденному определен на основании п.«в» ч.1 ст.58 УК РФ.

Зачет времени содержания под стражей с 10 марта 2021 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, что соответствует требованиям п. «а» ч.3.1 ст. 72 УК РФ с учётом требований ч.3.3 ст.72 УК РФ.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению. Так из вводной части приговора подлежат исключению ссылка на погашенные судимости от 7 марта 2012 года по приговору Тагилстроевского районного суда г. Нижний Тагил Свердловской области, от 4 июля 2012 года по приговору Нижнесалдинского городского суда, Свердловской области и от 18 июля 2012 года по приговору Кушвинского городского суда Свердловской области. Поскольку данные судимости не учитывались при признания наличия рецидива в действиях осужденного, их исключение из вводной части приговора не влечет смягчения назначенного осужденному наказания за совершенное преступление. 

Кроме того, суд первой инстанции мотивировал в описательно-мотивировочной части приговора необходимость применения положений ч.ч. 4, 5 ст.69 УК РФ с наказанием по приговору от 9 февраля 2021 года, (по которому окончательное наказание составляло 8 лет 6 месяцев лишения свободы с ограничением свободы на 2 месяца), однако в резолютивной части приговора суд первой инстанции сложил назначенное наказание с наказанием, назначенным по приговору от 13 января 2021 года (по которому окончательное наказание составляло 2 года 6 месяцев лишения свободы с ограничением свободы на 2 месяца). Допущенное противоречие не может быть признано технической ошибкой, так как это ухудшило бы положение осужденного.

Указанные противоречия являются существенными, влекущими исключение применения положений ч.5 ст.69 УК РФ. В связи с вносимыми изменениями, оснований для зачёта времени содержания осужденного под стражей и времени нахождения под домашним арестом по иным приговорам, в том числе от 13 января 2021 года и от 9 февраля 2021 года, не имеется.

Какие-либо сведения о том, что по настоящему делу осужденный содержался под стражей до постановления приговора отсутствуют, в связи с чем, нет оснований для зачета времени содержания под стражей осужденного с 26 января по 8 февраля 2021 года – о чем ставится вопрос в апелляционной жалобе.

Каких-либо иных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.13, 389.18, 389.19, п.9 ст.1 ст.389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Красноуральского городского суда Свердловской области от 10 марта 2021 года в отношении ФИО1 изменить:

- исключить из вводной части приговора ссылку на судимости от 7 марта 2012 года по приговору Тагилстроевского районного суда г. Нижний Тагил Свердловской области, от 4 июля 2012 года по приговору Нижнесалдинского городского суда, Свердловской области и от 18 июля 2012 года по приговору Кушвинского городского суда Свердловской области;

- исключить применение положений ч.5 ст.69 УК РФ и зачет времени содержания под стражей и под домашним арестом по приговорам от 13 января 2021 года и от 9 февраля 2021 года;

- признать ФИО1 осужденным по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. 

Апелляционное постановление вступает в законную силу немедленно и может быть обжаловано и опротестовано в кассационном порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, путем подачи кассационной жалобы и кассационного представления в Седьмой кассационный суд общей юрисдикции через суд первой инстанции в течение шести месяцев со дня вступления постановления в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей – в тот же срок со дня получения копии постановления (определения), вступившего в законную силу. В случае подачи кассационной жалобы, осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции, поручать осуществление своей защиты избранному им защитнику, либо ходатайствовать о назначении ему защитника.

Председательствующий: