Судья первой инстанции: 

Чинаева Е.А. Уг. Дело №44у-18/2018

Судья апелляционной инстанции: Тхахакова Д.Х.,

Багова Т.Н., Мамишев К.К. 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

ПРЕЗИДИУМА ВЕРХОВНОГО СУДА КАБАРДИНО-БАЛКАРСКОЙ РЕСПУБЛИКИ

29 марта 2018 года г. Нальчик

Президиум Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики в составе:

председательствующего – Ташуева М.З., 

членов президиума – Сабанчиевой Х.М., Бабугоевой Л.М., Созаевой С.А.,

при секретаре Туменовой А.А.,

с участием прокурора – заместителя прокурора Кабардино-Балкарской Республики Лаврешина Ю.И.,

осужденного – ФИО1 в режиме видеоконференц-связи,

его защитника-адвоката Базиева А.А., 

осужденного – ФИО2 в режиме видеоконференц-связи,

его защитника-адвоката Догужаевой Т.М., 

рассмотрел кассационное представление заместителя прокурора КБР Лаврешина Ю.И. на приговор Нальчикского городского суда КБР от 01.08.2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда КБР от 07.11.2017 года.

Заслушав доклад судьи Маздогова В.Х., изложившего содержание приговора, мотивы кассационного представления, мнение прокурора Лаврешина Ю.И., осужденного ФИО1 и его защитника Базиева А.А., поддержавших доводы кассационного представления, мнение осужденного ФИО2 и его защитника Догужаевой Т.М., просивших судебные постановления отменить, Президиум

установил:

Приговором Нальчикского городского суда КБР от 01.08.2017 года,

ФИО2, 

<

данные изъяты>, проживающий по адресу: 

<

адрес>

осужден по ч.1 ст. 30, п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ к десяти годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

ФИО1, 

<

данные изъяты>, ранее не судимый, проживающий по адресу: 

<

адрес>

осужден по ч.1 ст. 30, п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ к 10 (десяти) годам лишения свободы; по ч.1 ст. 30, п. «г» ч.4 ст. 228.1УК РФ к 10 (десяти) годам лишения свободы. В соответствии с ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно ФИО1 определено к отбытию 11 (одиннадцать) лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. 

Мера пресечения в виде заключения под стражу в отношении ФИО2 и ФИО1 оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок наказания ФИО2 постановлено исчислять с 01 августа 2017 года с зачетом в срок отбытия наказания период его нахождения под стражей с 17 ноября 2015 года по 31 июля 2017 года.

Срок наказания ФИО1 постановлено исчислять с 01 августа 2017 года с зачетом в срок отбытия наказания период его нахождения под стражей с 04 октября 2015 года по 31 июля 2017 года.

Решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда КБР от 07.11.2017 года приговор Нальчикского городского суда КБР от 01.08.2017 года оставлен без изменения. 

Судом ФИО2 и ФИО1 признаны виновными в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства - диацетилморфин (героин) в крупном размере весом 

<

данные изъяты> гр., совершенном по предварительному сговору.

Кроме того, судом ФИО1 признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства - диацетилморфин (героин) в крупном размере общим весом 

<

данные изъяты> гр.

Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В кассационном представлении заместитель прокурора КБР Лаврешин Ю.И., не оспаривая фактические обстоятельства дела и квалификацию деяния, просит ввиду существенного нарушения уголовного закона приговор Нальчикского городского суда КБР от 01.08.2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда КБР от 07.11.2017 года изменить; назначенное ФИО2 по ч.1 ст. 30, п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ наказание снизить до 9 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; назначенное ФИО1 по каждому из двух преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 30, п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ, наказание снизить до 9 лет 10 месяцев лишения свободы, по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно к отбытию определить 10 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. 

Отмечает, что суд указал во вводной части, что ФИО2 не судим и не учел данное обстоятельство при назначении наказания.

Указывает, что наказание осужденным ФИО2 и ФИО1 за каждое инкриминируемое им преступление, предусмотренное ст. 30 ч. 1 - ст. 228.1 ч. 4 п. "г" УК РФ, назначено по правилам ч.2 ст. 66 УК РФ, но при этом суд назначил им максимально возможное наказание при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств и наличии у ФИО1 малолетнего ребенка.

Рассмотрев представленные материалы, обсудив доводы кассационного представления, выслушав заключение прокурора Лаврешина Ю.И. и мнение участников процесса, Президиум приходит к следующему.

В соответствии со ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения либо постановления суда при рассмотрении в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Виновность ФИО2 и ФИО1 в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства в крупном размере, совершенное группой лиц по предварительному сговору, основана на совокупности доказательств, собранных по делу, исследованных в судебном заседании и подробно приведенных в приговоре.

Все обстоятельства совершения ФИО2 и ФИО1 указанных преступлений, и подлежащих доказыванию, судом установлены и им дана надлежащая оценка. 

Квалификация действий ФИО2 и ФИО1 по каждому инкриминируемому преступлению в представлении не оспаривается.

С учетом фактическим обстоятельств совершенных преступлений и степени общественной опасности суд обоснованно не усмотрел оснований для применения в отношении подсудимых положений ч.6 ст. 15 УК РФ.

При назначении наказания ФИО2 и ФИО1 суд учел характер и степень общественной опасности совершенных каждым из них преступлений, данные об их личности, обстоятельства, влияющие на их наказание, влияние назначенного наказания на исправление и на условия жизни их семей. В качестве обстоятельства смягчающего наказание ФИО1 признано наличие малолетнего ребенка. Обстоятельств отягчающих наказание обоих осужденных судом не установлено.

Поскольку каждым из подсудимых преступление не было доведено до конца, суд правомерно установил, что наказание должно быть назначено с применением требований ч.2 ст. 66 УК РФ.

С выводами суда первой инстанции согласился суд апелляционной инстанции.

Вместе с тем, приговор Нальчикского городского суда КБР от 01.08.2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда КБР от 07.11.2017 года подлежат изменению в части назначения ФИО2 и ФИО1 наказания ввиду неправильного применения уголовного закона, повлиявшего на исход дела.

Согласно ст. 6 УК РФ наказание и иные меры уголовно - правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Судом ФИО2 и ФИО1 признаны виновными в совершении преступлений, квалифицируемых ч.1 ст. 30, п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ, за которые уголовным законом предусмотрено лишения свободы от 10 до 20 лет.

В силу ч.2 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса за оконченное преступление.

В соответствии с п. 34 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" если в результате применения статей 66 и (или) 62 УК РФ либо статей 66 и 65 УК РФ срок или размер наказания, который может быть назначен осужденному, окажется менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на ст. 64 УК РФ. В таких случаях верхний предел назначаемого наказания не должен превышать срок или размер наказания, который может быть назначен с учетом положений указанных статей. Таким же образом разрешается вопрос назначения наказания в случае совпадения верхнего предела наказания, которое может быть назначено осужденному в результате применения указанных норм, с низшим пределом наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ.

Из приговора следует, что ФИО2 и ФИО1 осуждены за приготовление к преступлениям, в связи с чем срок наказания, согласно ч.2 ст. 66 УК РФ, не может превышать половины максимального срока наказания, предусмотренного ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, что составляет 10 лет.

Однако, применив правила ч. 2 ст. 66 УК РФ и назначив ФИО2 по одному инкриминируемому преступлению по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и ФИО1 за каждое из двух инкриминируемых ему преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, максимально возможное наказание в виде 10 лет лишения свободы, суд оставил без внимания установленное п. «г» ч.1 ст. 61 УК РФ смягчающее наказание ФИО1 обстоятельство - наличие у него малолетнего ребенка, а также отсутствие у ФИО2 и ФИО1 отягчающих наказание обстоятельств. 

В связи с изложенным, назначенные осужденным ФИО2 и ФИО1 срок наказания в виде лишения свободы подлежит снижению.

Указанные нарушения являются существенными, влияющими на исход дела, и влекут изменение состоявшихся судебных решений

Руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ, Президиум

постановил:

Кассационное представление заместителя прокурора КБР Лаврешина Ю.И. удовлетворить.

Приговор Нальчикского городского суда КБР от 01.08.2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда КБР от 07.11.2017 года в отношении ФИО2 и ФИО1 изменить.

Назначенное ФИО2 по ч.1 ст. 30, п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ наказание снизить до 9 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Назначенное ФИО1 по ч.1 ст. 30, п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ, ч.1 ст. 30, п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ наказание снизить до 9 лет 10 месяцев лишения свободы по каждому из двух преступлений. В соответствии с ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно ФИО1 назначить наказание в виде 10 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные постановления оставить без изменения.

Председательствующий М.З. Ташуев