РЕШЕНИЕ

именем Российской Федерации

16 марта 2021 г. г. Севастополь

Севастопольский гарнизонный военный суд в составе председательствующего – судьи Левандовского А.В., при секретаре судебного заседания Леонтьевой Е.А., с участием административного истца ФИО1, его представителя ФИО2, представителя командира войсковой части (номер) ФИО3, представителя филиала Федерального казенного учреждения «Управление Черноморского флота» - «4 финансово-экономическая служба» ФИО4 и (изъято) – (изъято) – войсковая часть (номер) (изъято) ФИО5, рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении военного суда административное дело № 2а-68/2021 по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части (номер) (изъято) ФИО1, об оспаривании действий командира той же воинской части, связанных с порядком исключения из списков личного состава воинской части,

установил:

ФИО1 обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором, уточнив требования, указал, что будучи уволенным с военной службы по истечении срока контракта, в период прохождения им профессиональной переподготовки в военно-космической академии имени А.Ф. Можайского с 5 сентября по 25 декабря 2020 г. командиром войсковой части (номер) издан приказ от 23 ноября 2020 г. (номер) об исключении его из списков личного состава воинской части с 5 декабря 2020 г. и предоставлена часть основного отпуска за 2020 г. сроком на 10 суток с 23 ноября по 2 декабря 2020 г. В последующем в указанный приказ внесены изменения, согласно которым истец исключен из списков личного состава с 26 декабря 2020 г. Кроме этого командиром воинской части отказано в предоставлении дополнительных суток отдыха в количестве 22 суток, право на которые у истца возникло в связи с привлечением мероприятиям, проводимым без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени в период служебной командировки с 29 апреля по 1 июня 2019 г. Полагая, что указанными действиями командира войсковой части (номер) нарушаются его права, ФИО1 просит суд: признать незаконным приказ командира войсковой части (номер) в части исключения истца из списков личного состава, обязать указанное должностное лицо изменить дату исключения из списков личного состава на 6 февраля 2021 г. обеспечив по указанную дату положенными видами довольствия.

В судебном заседании ФИО1 и его представитель ФИО2, поддержав заявленные требования, пояснили, что предоставление ответчиком части основного отпуска за 2020 год в период профессиональной переподготовки истца является незаконным, поскольку отпуск фактически не предоставлялся, приказ о его предоставлении установленным порядком истцу не доводился и отпускной билет не выдавался. Часть основного отпуска за 2020 год должна была быть предоставлена истцу в количестве 15 суток, в связи с его исключением из списков личного состава в декабре 2020 года, а также 5 суток за январь 2021 года, поскольку денежным довольствием на момент исключения из списков личного состава истец был обеспечен лишь 19 января 2021 г. Кроме этого ответчиком незаконно отказано в предоставлении дополнительных суток отдыха за 2019 год в 2020 году.

Представитель административного ответчика командира войсковой части (номер) Агагулян требования ФИО1 не признала, в обоснование законности исключения административного истца из списков личного состава указала, что командование в установленном порядке предоставило ФИО1 положенную часть основного отпуска. Предоставление отпуска в период профессиональной переподготовки нормам действующего законодательства не противоречит, в октябре-декабре 2020 г. переподготовку данный военнослужащий проходил дистанционно, в домашних условиях, к исполнению обязанностей военной службы не привлекался. Кроме того Агагулян отметила, что изначально ФИО1 был исключен из списков личного состава воинской части 5 декабря 2020 г., а в рамках исполнения представления военного прокурора эта дата была изменена на 26 декабря 2020 г., т.е. на второй день после завершения переподготовки истца. По вопросу предоставления дополнительных суток отдыха истец в 2019 году не обращался, в связи с чем, использовав основной отпуск за 2019 год в том же календарном году, утратил право на их предоставление. Более того указанные дополнительные сутки отдыха истцу не были положены, так как приказов должностных лиц от командира соединения (ему равного) и выше о привлечении ФИО1 к исполнению обязанностей военной службы без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени с указанием необходимости и периода проведения мероприятий не издавалось и в воинскую часть не поступало. Кроме этого представитель ответчика указала на пропуск истцом предусмотренного ст. 219 КАС РФ трехмесячного срока по вопросу предоставления ему дополнительных суток отдыха.

Представитель заинтересованного лица начальника 4 ФЭС ФИО4 требования административного истца не признала и пояснила, что по состоянию на 5 декабря 2020 г. денежным довольствием ФИО1 был обеспечен в полном объеме, далее в связи с изменением даты исключения данного военнослужащего с 5 на 26 декабря 2020 г. и поздним поступлением в 4 ФЭС соответствующей выписки из приказа об этом, выплата денежного довольствия ФИО1 за период с 6 по 26 декабря 2020 г. была произведена 19 января 2021 г. 

Выслушав объяснения сторон, заключение прокурора, полагавшего требования административного истца не подлежащими удовлетворению, исследовав письменные доказательства, письменные возражения на заявление, суд приходит к следующим выводам.

Проверяя соблюдение ФИО1 срока обращения в суд в части непредоставления ему командованием дополнительных суток отдыха суд исходит из следующего.

Согласно положениям ст. 219 КАС РФ административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину стало известно о нарушении его прав, свобод и законных интересов. Пропуск срока обращения в суд без уважительной причины, а также невозможность восстановления пропущенного (в том числе по уважительной причине) срока обращения в суд, является основанием для отказа в удовлетворении административного иска.

В силу положений ч. 11 ст. 226 КАС РФ обязанность по доказыванию соблюдения сроков обращения в суд возлагается на лицо, обратившееся в суд.

Как следует из административного иска истец, обжалует действия командира воинской части связанные с порядком его исключения из списков личного состава, при этом непредоставление ответчиком дополнительных суток отдыха является одним из доводов ФИО1, однако самостоятельного требования в данной части истцом не заявлено. Кроме этого истец в своем административном иске ссылается на его обращение к командованию воинской части по вопросу предоставления дополнительных суток отдыха, оформленное рапортом от 28 ноября 2020 г.

Поэтому обратившись с административным иском в суд 16 февраля 2020 г., установленный ст. 219 КАС РФ срок на оспаривание действий ответчика связанных с исключением административного истца из списков личного состава последний не пропустил. 

Рассматривая требования истца по существу, суд исходит из следующего.

В соответствии с положениями п. 4 ст. 19 Федерального закона «О статусе военнослужащих» (далее – Закон), военнослужащие - граждане, проходящие военную службу по контракту, общая продолжительность военной службы которых составляет пять лет и более (не считая времени обучения в военных профессиональных образовательных организациях и военных образовательных организациях высшего образования), в год увольнения с военной службы по истечении срока военной службы имеют право пройти профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей без взимания с них платы за обучение и с сохранением обеспечения всеми видами довольствия в порядке и на условиях, которые определяются Министерством обороны Российской Федерации (иным федеральным органом исполнительной власти и федеральным государственным органом, в которых федеральным законом предусмотрена военная служба), продолжительностью до четырех месяцев. В случае увольнения указанных военнослужащих с военной службы в период обучения они имеют право на завершение учебы бесплатно.

Согласно п. 8 и 10 Порядка и условий профессиональной переподготовки по одной из гражданских специальностей отдельных категорий военнослужащих - граждан Российской Федерации, проходящих военную службу по контракту, определённых приказом Министра обороны Российской Федерации от 21 октября 2015 г. № 630 (далее - Порядок), военнослужащим, которым определена очная или очно-заочная форма обучения в образовательной организации, командир (начальник) воинской части выдаёт направление и издаёт приказ о направлении военнослужащего на профессиональную переподготовку. Направленные на профессиональную переподготовку военнослужащие прибывают в образовательные организации к установленному сроку. При этом военнослужащие, обучающиеся по программам профессиональной переподготовки, в период обучения считаются прикомандированными от воинских частей.

Согласно п. 24 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного указом Президента Российской Федерации 16 сентября 1999 г. № 1237 (далее – Положение), военнослужащий, уволенный с военной службы, должен быть исключен из списков части в день истечения срока его военной службы (уволенный досрочно - не позднее дня истечения срока его военной службы) и не позднее чем через месяц со дня поступления в воинскую часть выписки из приказа об увольнении военнослужащего с военной службы.

В силу п. 16 ст. 34 Положения, военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков части должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. До проведения с военнослужащим всех необходимых расчетов он из списков части без его согласия не исключается.

Анализ приведенных выше норм свидетельствует о том, что действующее законодательство не предполагает возможности исключения военнослужащего, вопреки его согласию, из списков личного состава воинской части при наличии перед ним задолженности по денежному и иным видам довольствия, поскольку данное обстоятельство влечет нарушение права такого военнослужащего на установленный порядок прохождения им военной службы.

Вместе с тем, решение о восстановлении военнослужащего в списках личного состава воинской части должно приниматься судом в случае, если выявленное нарушение является столь существенным, что нарушение прав этого лица не может быть устранено без восстановления его в списках личного состава воинской части. Данная правовая позиция полностью согласуется с разъяснениями, содержащимися в п. 49 постановления Пленума Верховного суда России от 29 мая 2014 г. № 8 «О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих».

В ст. 29 Положения также определено, что военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, основной отпуск предоставляется ежегодно на основании приказа командира воинской части. Предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы.

Из содержания и анализа вышеприведенных правовых норм следует, что предметом их регулирования является определенная социальная гарантия, направленная на адаптацию военнослужащего после увольнения с военной службы, при этом закон устанавливает запрет на исключение военнослужащих из списков части только при определенных обстоятельствах, а ограничений, связанных с невозможностью реализации военнослужащим права на отдых в период прохождения профессиональной переподготовки, не предусмотрено.

Как следует из приказа командующего 4 армией ВВС и ПВО (номер), ФИО1, при наличии выслуги лет в льготном исчислении более 20 лет, уволен с военной службы в запас в связи с истечением срока контракта о прохождении военной службы на основании пп. «б» п. 1 ст. 51 Федерального закона от 28 марта 1998 г. № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».

Согласно копии контракта о прохождении военной службы, указанный контракт заключен сроком на 5 лет с 23 октября 2015 г. по 23 октября 2020 г.

Из выписки из приказа начальника Военно-космической академии имени А.Ф. Можайского (далее – Академия) от 29 сентября 2020 г. (номер), копии приложения к этому приказу, копии расписания учебных занятий на осенний семестр на дистанционное обучение 2020/2021 учебный год, копии сообщения заместителя начальника упомянутой Академии от 30 сентября 2020 г., копии рапорта ФИО1 от 5 октября 2020 г. следует, что с 8 по 30 сентября 2020 г. ФИО1 очно проходил профессиональную переподготовку Академии в г. Санкт-Петербурге, а затем в связи с эпидемиологической ситуацией в стране с 1 октября по 24 декабря 2020 г. он проходил обучение в той же Академии дистанционно в домашних условиях по месту военной службы в г. Севастополе. 

Приказом командира войсковой части (номер) от 23 ноября 2020 г. (номер) ФИО1 с 23 ноября по 2 декабря 2020 г. была предоставлена оставшаяся часть основного отпуска за 2020 г. сроком на 10 суток. Тем же приказом данному военнослужащему было предоставлено 3 суток для сдачи дел и должности, а 5 декабря 2020 г. он был исключен из списков личного состава воинской части.

В своем представлении от 24 декабря 2020 г. заместитель военного прокурора-войсковая часть (номер) указал, что ФИО1 в период прохождения профессиональной переподготовки не имел возможности реализовать свое право на отдых, сдать дела и должность, а в случае убытия в отпуск мог быть отчислен из образовательного учреждения, и предложил командиру войсковой части (номер) обеспечить ФИО1 сдачу дел и должности, предоставить ему возможность реализовать свое право на отдых путем предоставления положенных суток отдыха, при восстановлении ФИО1 в списках личного состава обеспечить последнего положенными видами довольствия за период незаконного увольнения, а также провести иные мероприятия направленные на устранение допущенных нарушений закона.

Как видно из выписки из приказа командира войсковой части (номер) от 25 декабря 2020 г. (номер), приказ командира войсковой части (номер) от 23 ноября 2020 г. (номер) изложен в новой редакции, в частности ФИО1 с 23 ноября по 2 декабря 2020 г. предоставлена оставшаяся часть основного отпуска за 2020 г. сроком на 10 суток, 25 декабря 2020 г. предоставлены 1 сутки для сдачи дел и должности и 26 декабря 2020 г. он исключен из списков личного состава воинской части. Основанием к изданию приказа от 25 декабря 2020 г. послужило представление прокурора упомянутое выше. 

В своем сообщении от 26 февраля 2021 г. начальник 4 ФЭС указал, что ФИО1 на основании приказа командира войсковой части (номер) от 23 ноября 2020 г. (номер) был обеспечен денежным довольствием 2 декабря 2020 г., а на основании приказа командира войсковой части (номер) от 25 декабря 2020 г. (номер) – 19 января 2021 г. Данное сообщение подтверждается приложенными платежными поручениями от 2 декабря 2020 г. и от 19 января 2021 г.

Из п. 5 ст. 11 Закона следует, что военнослужащим, проходящим военную службу по контракту на воинских должностях, исполнение обязанностей военной службы на которых связано с повышенной опасностью для жизни и здоровья, продолжительность основного отпуска увеличивается на срок до 15 суток или предоставляются дополнительные сутки отдыха в соответствии с нормами, устанавливаемыми Положением о порядке прохождения военной службы. При этом общая продолжительность основного отпуска с учетом дополнительных суток отдыха не может превышать 60 суток, не считая времени, необходимого для проезда к месту использования отпуска и обратно.

Из объяснений административного истца и представителя административного ответчика, выписок из приказов командира войсковой части (номер) от 23 июня 2020 г. (номер), от 9 июля 2020 г. (номер) следует от 25 декабря 2020 г. (номер), что ФИО1 с 25 июня по 9 июля 2020 г. был предоставлен дополнительный отпуск за 2020 г. в количестве 15 суток (ветеран боевых действий), в период с 10 июля по 27 августа 2020 г. основной отпуск в количестве 45 суток (4 суток на дорогу), а с 23 ноября по 2 декабря 2020 г. оставшаяся часть основного отпуска в количестве 10 суток.

С учетом занимаемой ФИО1 должности – командир авиационного звена, суд приходит к выводу, что основной отпуск данного военнослужащего не мог превышать 60 суток, при этом в 2020 г. командованием ему было предоставлено 55 суток основного отпуска.

Из объяснений сторон по делу следует, что в период предоставленного перед исключением из списков личного состава воинской части административному истцу отпуска, а также прохождения профессиональной переподготовки, в том числе в форме дистанционного обучения, ФИО1 в расположение воинской части не прибывал, обязанности военной службы не исполнял.

Таким образом, командование, предоставив ФИО1 в период профессиональной переподготовки с применением дистанционной формы обучения, оставшуюся часть основного отпуска, его прав на отдых не нарушило, поскольку при указанной форме обучения истец в воинскую часть не прибывал и обязанности военной службы не исполнял, что указывает на фактическую реализацию им указанного права.

Следует отметить, что в период предоставления основного отпуска в количестве 10 суток с 23 ноября по 2 декабря 2020 г. военнослужащий ФИО1 не привлекался к исполнению должностных обязанностей, а предоставление административному истцу положенного перед увольнением с военной службы отпуска в период, совпадающий со временем прохождения профессиональной переподготовки с последующим его исключением из списков части, не противоречит требованиям п. 4 ст. 19 Федерального закона «О статусе военнослужащих», п. 16 ст. 34 и ст. 29 Положения и п. 8 и 10 Порядка. Утверждения административного истца и его представителя об обратном, являются несостоятельными.

Анализируя выписки из приказов командира войсковой части (номер) от 23 ноября 2020 г. (номер) и от 25 декабря 2020 г. (номер) суд приходит к выводу, что ФИО1 в период с 6 по 24 декабря 2020 г. к исполнению обязанностей военной службы также не привлекался при этом за данный период денежным довольствием он был обеспечен.

В этой связи суд приходит к выводу, что право ФИО1 на оставшиеся 5 суток основного отпуска реализовано данным военнослужащим в период с 6 по 24 декабря 2020 г.

Принимая во внимание, что ФИО1 на момент первичного исключения из списков личного состава воинской части был обеспечен денежным довольствием 2 декабря 2020 г., право на оставшиеся 15 суток основного отпуска административный истец реализовал в период с 23 ноября по 24 декабря 2020 г., а последующее обеспечение его денежным довольствием 19 января 2021 г. произошло ввиду изменения даты его исключения из списков личного состава, лишь в целях восстановления нарушенного права по представлению прокурора, то при таких обстоятельствах оснований для изменения даты исключения ФИО1 из списков личного состава воинской части на 19 января 2021 г. у суда не имеется.

Пунктом 2 ст. 14 Федерального закона «О статусе военнослужащих» предусмотрено, что военнослужащие обеспечиваются вещевым имуществом по нормам и в сроки, которые устанавливаются Правительством Российской Федерации, в порядке, определяемом Министерством обороны Российской Федерации (иным федеральным органом исполнительной власти, в котором федеральным законом предусмотрена военная служба). 

Из пояснений административных истца и ответчика следует, что вещевым имуществом истец обеспечен в полном объеме, претензий по обеспечению вещевым имуществом ФИО1 в суде не имел.

Доводы стороны истца о том, что дата исключения ФИО1 из списков личного состава подлежит изменению по причине невыдачи предписания для убытия в военный комиссариат, несвоевременного обеспечения компенсацией за поднаем жилых помещений, а также ненаправления командованием в ФГКУ «Росвоенипотека» необходимых документов на закрытие именного накопительного счета и перечисления накоплений на расчетный счет увольняемого военнослужащего, суд находит не состоятельными, поскольку к вопросу исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части приведенные обстоятельства, исходя из требований п. 16 ст. 34 Положения, не относятся.

Давая оценку доводам административного истца и его представителя о непредоставлении дополнительных суток отдыха, суд исходит из следующего.

В соответствии с п. 1 и 3 ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих», привлечение военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в иных случаях компенсируется отдыхом соответствующей продолжительности в другие дни недели. При невозможности предоставления указанной компенсации время исполнения обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени суммируется и предоставляется военнослужащим в виде дополнительных суток отдыха, которые могут быть присоединены по желанию указанных военнослужащих к основному отпуску. Военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, по их просьбе вместо предоставления дополнительных суток отдыха может выплачиваться денежная компенсация.

В силу п. 14 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы, утверждённого Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 г. № 1237, в случаях, когда основной отпуск и (или) дополнительные отпуска не были предоставлены военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, в текущем календарном году, допускается перенос основного и (или) дополнительных отпусков на следующий календарный год. При переносе основного и (или) дополнительных отпусков на следующий календарный год они должны быть использованы до его окончания.

Из анализа положений содержащихся в п. 6 ст. 29 Положения, п. 3 Порядка учета служебного времени и предоставления дополнительных суток отдыха (Приложения № 2 к Положению) и разъяснений об их применении, которые изложены в пункте 21 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 г. № 8 «О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих», следует, что реализация военнослужащим права на дополнительные сутки отдыха возможна только в течение текущего года или в следующем году, в случае присоединения к основному отпуску за текущий год, предоставленному в следующем году.

Между тем как следует из объяснений ФИО1, выписок из приказов командира войсковой части (номер) от 3 июня 2019 г. (номер) и 11 октября 2019 г. (номер) основной отпуск за 2019 год истец использовал в пределах календарного периода того же года в полном объеме, о присоединении дополнительных суток отдыха к основному отпуску не обращался, поэтому права на реализацию дополнительных суток отдыха за указанный год в 2020 году не имел.

Таким образом оснований признать незаконным приказ командира войсковой части (номер) в части исключения ФИО1 из списков личного состава с 26 декабря 2020 г. у суда не имеется, в связи с чем в удовлетворении требований административного истца следует отказать.

Поскольку требования данного административного искового заявления суд находит не подлежащими удовлетворению, то судебные расходы по делу следует отнести на счет административного истца.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 103, 111, 175 - 180 и 227 КАС РФ, суд

решил:

в удовлетворении административного искового заявления ФИО1 об оспаривании действий командира войсковой части (номер), связанных с порядком исключения из списков личного состава воинской части – отказать.

Судебные расходы по делу отнести на счет административного истца.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в судебную коллегию по административным и гражданским делам Южного окружного военного суда через Севастопольский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня его принятия в окончательной форме.

Председательствующий А.В. Левандовский