Дело № 2а-18/2017

РЕШЕНИЕ

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

26 июля 2017 года город Якутск

Якутский гарнизонный военный суд в составе: председательствующего Тараненко В.А., с участием представителя административного истца ФИО1, представителя военного комиссара 

<

адрес> ФИО2, помощника военного прокурора Якутского гарнизона 

<

данные изъяты> ФИО3, при секретаре судебного заседания Кислицыне А.С., рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении гарнизонного военного суда административное дело по административному исковому заявлению 

<

данные изъяты> ФИО4 об оспаривании действий командующего войсками Восточного военного округа, связанных с исключением из списков личного состава, 

у с т а н о в и л:

ФИО4 с указанным административным иском обратился в военный суд, в котором в соответствии с уточненными требованиями его представителя, оспаривает действия и приказ командующего войсками Восточного военного округа (далее - командующий ВВО), связанные с предоставлением ему отпусков при исключении из списков личного состава с 30 января 2017 года и исключением его из списков личного состава с 3 июля 2017 года, и просит: признать незаконными действия и приказ командующего ВВО от ДД.ММ.ГГГГ № в части определения даты начала отпуска ФИО4 и её окончания, обязать внести изменения в даты начала указанного отпуска с 13 мая 2017 года и предполагаемого исключения из списков личного состава в феврале-марте 2018 года с обеспечением всеми видами довольствия. 

В обоснование заявленных требований административного истца представитель ФИО1 в судебном заседании указал, что согласно оспариваемому приказу ФИО4 с 3 июля 2017 года исключён из списков личного состава. В соответствии с данным приказом ему предоставлены отпуска с 30 января 2017 года, тогда как сам приказ должностного лица издан ДД.ММ.ГГГГ, что является неправомерным и нарушает права ФИО4 в части использования отпуска. При этом представитель указал, что ФИО4 ознакомился с выпиской из приказа только 12 мая 2017 года и ранее этой даты отпуск ему предоставлен быть не может, а также поддержал заявленные требования истца, как они изложены в административном иске, указав, что отпуск был предоставлен ФИО4, несмотря на его рапорт об убытии на лечение. 

В письменных возражениях представитель командующего ВВО ФИО5 просила в удовлетворении административного иска отказать, поскольку командующий ВВО права ФИО4 не нарушал, а действовал в пределах своих полномочий в соответствии с действующим законодательством. При этом представитель не согласилась с требованием истца о предоставлении ему отпуска за 2018 год, так как он права на него не имеет, поскольку исключён из списков личного состава 3 июля 2017 года. Предоставление же административному истцу отпуска, а также выполнение всех мероприятий до исключения его из списков личного состава, является компетенцией военного комиссара 

<

адрес>.

В судебном заседании представитель военного комиссара 

<

адрес> Возная, не признавая заявленные требования, просила в удовлетворении административного иска отказать. Обосновывая свои возражения, представитель указала, что в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ ФИО4 находился на стационарном лечении в военном госпитале. Согласно оспариваемого ФИО4 приказа, в период с 30 января по 3 июля 2017 года командующим ВВО административному истцу предоставлены основной отпуск за 2016, основной и дополнительный отпуск за 2017 год и отпуск по личным обстоятельствам. При этом проект приказа военного комиссара был направлен в соответствии с телеграммой Управления кадров ВВО 26 января 2017 года и отпуск командующим ВВО ФИО4 был определен с 30 января 2017 года до убытия последнего в военный госпиталь. Поскольку данный отпуск совпал с периодом нахождения ФИО4 в военном госпитале, военный комиссар 

<

адрес> (далее - военный комиссар), направил в порядке подчинённости проект приказа командующего ВВО о внесении изменений в приказ командующего ВВО от ДД.ММ.ГГГГ №, который остался без реализации. С проектом направленного приказа об исключении из списков личного состава ФИО4 был ознакомлен 2 февраля 2017 года под роспись. Также представитель указала, что административный истец в период с июня 2016 года обязанности военной службы не исполнял, проходил лечение в госпиталях, а с ДД.ММ.ГГГГ приказом командующего ВВО № уволен с военной службы в отставку по состоянию здоровья, в связи с этим отпуск по болезни ему не положен.

Представитель Управления кадров ВВО ФИО6 в своих возражениях, направленных в суд, указал, что ФИО4 в соответствии с заключением ВВК уволен по состоянию здоровья и освобожден от исполнения обязанностей военной службы, проводит время по своему усмотрению, в связи с чем, просил отказать истцу в полном объеме заявленных требований по необоснованности. 

Представитель ФКУ «ЕРЦ МО РФ» ФИО7 в своих возражениях указала, что ФИО4 на день исключения из списков личного состава денежным довольствием обеспечен в полном объеме и просила в удовлетворении заявленных требований отказать. 

В заключении по делу помощник военного прокурора Якутского гарнизона 

<

данные изъяты> ФИО3 полагал необходимым административный иск удовлетворить частично, и обязать командующего ВВО предоставить административному истцу предусмотренные законом отпуска за 2016 и 2017 года с 13 мая 2017 года, изменив дату исключения его из списков личного состава и обеспечив положенными видами довольствия на новую дату. При этом в удовлетворении требований о предоставлении ФИО4 отпуска по болезни и отпусков за 2018 год полагал необходимым отказать, в связи с необоснованностью.

Командующий ВВО, начальник управления кадров ВВО их представители, военный комиссар, ФИО4, надлежащим образом извещённые о времени и месте судебного заседания, в военный суд не прибыли, просили рассмотреть дело в их отсутствие, в связи с чем, в силу части 6 статьи 226 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации (далее - КАС РФ), суд не усматривает препятствий к рассмотрению и разрешению данного административного дела в их отсутствие.

Выслушав объяснения лиц, участвующих в судебном заседании, заключение по делу, исследовав и оценив представленные доказательства в их совокупности, гарнизонный военный суд приходит к следующему.

В соответствии с пунктом 11 статьи 38 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащий должен быть исключён из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, за исключением случаев, когда военнослужащий находится на стационарном лечении, а также в иных случаях, установленных Положением о порядке прохождения военной службы (далее - Положение).

Согласно статье 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» продолжительность основного отпуска военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, в год увольнения с военной службы исчисляется в порядке, определяемом Положением. Военнослужащим, имеющим общую продолжительность военной службы 20 лет и более, в год увольнения с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями по их желанию предоставляется отпуск по личным обстоятельствам продолжительностью 30 суток. 

Исходя из пунктов 3, 16 и 18 статьи 29 Положения, в случае, когда невозможно своевременное увольнение военнослужащего с военной службы (исключение из списков личного состава воинской части), на день его увольнения производится расчёт недоиспользованного времени основного отпуска с предоставлением его военнослужащему.

Предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

По делу установлено, что ФИО4 с 27 февраля по 5 мая 2017 года находился на стационарном лечении в госпитале. ДД.ММ.ГГГГ приказом командующего ВВО № издан приказ, пунктом 41 которого ФИО4 с 30 января 2017 года предоставлены основной отпуск за 2016 год с временем следования к месту проведения отпуска и обратно, основной отпуск за 2017 год пропорционально прослуженному времени, включая время к месту проведения отпуска и обратно, дополнительный отпуск, как ветерану боевых действий за 2017 год и отпуск по личным обстоятельствам в году увольнения. С 3 июля 2017 года ФИО4 исключен из списков личного состава. При этом, как видно из рапорта ФИО4 от 30 января 2017 года, поданного военному комиссару, то есть с даты предоставления ему отпуска, в связи с ухудшением здоровья он просит направить его в 

<

данные изъяты> военный госпиталь, при этом 31 января 2017 года военный комиссар направляет ходатайство начальнику госпиталя о разрешении лечения ФИО4, которому с 27 февраля разрешено лечение. Основанием для издания приказа командующего ВВО явился направленный этому должностному лицу проект приказа военного комиссара об исключении из списков личного состава 26 января 2017 года, с которым ФИО4 2 февраля 2017 года был ознакомлен, выразив свое несогласие с ним. 

Как следует из материалов дела, 26 мая 2017 года военным комиссаром на основании рапортов ФИО4 от 16 и 19 мая 2017 года направлено ходатайство о внесении изменений в приказ командующего ВВО от ДД.ММ.ГГГГ № в части даты исключения ФИО4 из списков личного состава в связи с нахождением офицера на лечении с 27 февраля по 11 мая 2017 года, когда последний прибыл в военкомат. Однако данное ходатайство с проектом направленного приказа оставлено без реализации. При этом, как усматривается из рапортов ФИО4 на имя военного комиссара от 16 мая 2017 года и начальника Управления кадров ВВО от 5 мая 2017 года, ФИО4 просит предоставить отпуска по прибытии из госпиталя, указав, что выписка из приказа командующего ВВО вручена ему только 12 мая 2017 года, что подтверждается его подписью об ознакомлении и несогласием с данным приказом, поскольку на момент убытия на госпитализацию о предоставлении отпуска он не извещался, рапорта на отпуск не подавал.

Исходя из изложенного, суд полагает, что командующим ВВО нарушены права административного истца на предоставление ему отпуска в части даты его исчисления с 30 января 2017 года и даты исключения из списков личного состава, поскольку сам приказ воинского должностного лица состоялся лишь 16 марта 2017 года, то есть на момент нахождения ФИО4 на лечении и распространяет предоставленное время отпуска на предыдущий период, что является неправомерным, поскольку такие отпуска фактически не могут быть реализованы без нарушения права военнослужащего на его использование в полном объеме.

Поскольку ФИО4 12 мая 2017 года прибыл в военкомат и получил копию выписки из приказа командующего ВВО от ДД.ММ.ГГГГ №, не согласившись с ним в части начала исчисления отпуска и даты исключения из списков личного состава, указав на необходимость внесения изменения в приказ и предоставления ему отпуска в полном объеме, срок такого отпуска следует исчислять с 13 мая 2017 года. 

В соответствии с пунктами 5 и 5.1 статьи 11 Федерального закона от 27 мая 1998 года N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, ежегодно предоставляется основной отпуск. Военнослужащим - ветеранам боевых действий, указанным в Федеральном законе "О ветеранах" (в редакции Федерального закона от 2 января 2000 года N 40-ФЗ), предоставляется отпуск продолжительностью 15 суток.

В соответствии с подпунктами "а" и "в" пункта 1 статьи 28, пунктом 14 статьи 29 Положения, военнослужащим предоставляются основной и дополнительные отпуска. В случаях, когда основной отпуск и (или) дополнительные отпуска, предусмотренные подпунктами "б" и "г" пункта 15 статьи 31 настоящего Положения, не были предоставлены военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, в текущем календарном году в связи с его болезнью или другими исключительными обстоятельствами, допускается перенос основного и (или) дополнительных отпусков на следующий календарный год с учетом времени проезда к месту использования отпуска и обратно. При переносе основного и (или) дополнительных отпусков на следующий календарный год они должны быть использованы до его окончания.

Как видно из материалов гражданского дела, основной отпуск за 2016 год ФИО4 не предоставлялся в связи с нахождением его на стационарном лечении в госпиталях и предоставлен в 2017 году, а дополнительный отпуск ему за 2016 год, как ветерану боевых действий, не только не был предоставлен, но и вообще не запланирован, что противоречит вышеприведенным требованиям Положения. 

В соответствии с пунктами 4 и 5 статьи 3 Федерального закона «О статусе военнослужащих» реализация мер правовой и социальной защиты военнослужащих является обязанностью командиров (начальников). 

При таких данных, поскольку уполномоченным воинским должностным лицом отпуска ФИО4 предоставлены за 2016 год не в полном объеме, а за 2017 год в период нахождения последнего в военном госпитале, указанный отпуск ФИО4 предоставлен раньше, чем издан сам приказ должностного лица, и не изменена в связи с этим дата исключения его из списков личного состава, военный суд усматривает в действиях командующего ВВО нарушение права ФИО4 на отпуск при исключении его из списков личного состава.

В связи с тем, что устранение нарушения прав административного истца возможно без его восстановления в списках личного состава воинской части, военный суд считает необходимым возложить на командующего ВВО обязанность внести изменения в приказ от ДД.ММ.ГГГГ №, установив дату начала предоставления, предусмотренных ФИО4 отпусков с 13 мая 2017 года, а также новую дату исключения из списков личного состава по окончании последнего из отпусков, обеспечив его всеми положенными видами довольствия.

Поскольку, согласно приказу Министра обороны Российской Федерации от 17 декабря 2012 № 3733 «О мерах по реализации правовых актов по вопросам назначения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождению их от воинских должностей, увольнению с военной службы и присвоению им воинских званий», военный комиссар не наделён правом и полномочиями по изданию приказов об исключении военнослужащих из списков личного состава и предоставлению им в связи с этим отпусков, доводы представителя командующего ВВО о невыполнении военным комиссаром мероприятий по предоставлению ФИО4 отпусков перед исключением его из списков личного состава являются несостоятельными, поскольку им были приняты меры по внесению изменений в вышеназванный приказ, которые оставлены без реализации, что подтверждается письмом врио начальника управления кадров ВВО от 10 июня 2017 года.

Что же касается требования ФИО4 о предоставлении ему отпуска по болезни сроком 60 суток, то оно удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 7 Положения о порядке прохождения военной службы отпуск по болезни предоставляется военнослужащему на основании заключения военно-врачебной комиссии в соответствии с Положением о военно-врачебной экспертизе, утвержденном постановлением Правительства Российской Федерации от 4 июля 2013 года № 565 (далее Положение о ВВК). В соответствии с данным Положением о ВВК заключение ВВК оформляется согласно приложению № 8 на основании свидетельства о болезни, которое предшествует заключению ВВК. При этом последнее подписывается председателем штатной госпитальной ВВК секретарем комиссии и утверждается ВВК Федерального государственного казенного учреждения «Главный центр военно-врачебной экспертизы» Минобороны Российской Федерации. Справка же ВВК № от ДД.ММ.ГГГГ является госпитальным заключением ВВК филиала № ФГКУ «ГВКГ им. Бурденко» МО РФ по иному заболеванию, носит рекомендательный характер и не отменяет заключение ВВК по основанию его увольнения («Д» - не годен к военной службе). 

Более того, согласно статье 85 Положения о ВВК, заключение о необходимости предоставления военнослужащим отпуска по болезни выносится в случаях, когда для восстановления способности исполнять обязанности военной службы требуется 30 суток и более. Согласно законодательному смыслу данной статьи отпуск по болезни предоставляется в случаях, когда военнослужащий в дальнейшем будет исполнять обязанности военной службы (общие и (или) должностные). 

Как установлено в судебном заседании, ФИО4 уволен с военной службы приказом командующего ВВО (внесены изменения в приказ № от ДД.ММ.ГГГГ в части основания увольнения от 6 июня 2016 года) и на основании свидетельства о болезни № № от ДД.ММ.ГГГГ признан не годным к военной службе и освобожден от исполнения обязанностей военной службы на срок до дня исключения его из списков личного состава воинской части, что подтверждается данным заключением ВВК (свидетельством о болезни), а также показаниями представителя военного комиссара Возной, пояснившей в суде, что ФИО4 после увольнения с военной службы по указанному основанию обязанностей военной службы не исполнял, о чем подавал рапорт на имя военного комиссара с просьбой освободить его от служебных обязанностей.

Таким образом, требование ФИО4 о предоставлении ему отпуска по болезни удовлетворению не подлежит. 

Что касается требования истца о возложении на воинских должностных лиц обязанности предоставления ему отпусков за 2018 год, то оно не подлежит удовлетворению, поскольку в данной части права заявителя не могут быть признаны нарушенными.

Руководствуясь статьями 175-180, 227 КАС РФ, военный суд

р е ш и л:

Административное исковое заявление 

<

данные изъяты> ФИО4 об оспаривании действий командующего войсками Восточного военного округа, связанных с исключением из списков личного состава, удовлетворить частично.

Признать незаконными действия командующего войсками Восточного военного округа, связанные с исключением ФИО4 из списков личного состава с 3 июля 2017 года.

Возложить на командующего войсками Восточного военного округа обязанность внести изменения в приказ от ДД.ММ.ГГГГ № в части начала предоставления отпуска с 13 мая 2017 года, предоставив ему последовательно установленные в соответствии с действующим законодательством отпуска: 

- основной отпуск за 2016 год и дополнительный отпуск, как ветерану боевых действий, за 2016 год;

- основной отпуск за 2017 год пропорционально прослуженному времени и дополнительный отпуск, как ветерану боевых действий, за 2017 год;

- отпуск по личным обстоятельствам в году увольнения. 

На день исключения ФИО4 из списков личного состава обеспечить положенными видами довольствия.

В удовлетворении требования ФИО4 о предоставлении ему отпуска по болезни, а также отпусков за 2018 год, отказать.

Командующему войсками Восточного военного округа устранить допущенные нарушения прав ФИО4 и сообщить об исполнении настоящего решения в Якутский гарнизонный военный суд и административному истцу в течение одного месяца со дня вступления решения суда в законную силу.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Дальневосточный окружной военный суд через Якутский гарнизонный военный суд в течение одного месяца со дня его принятия в окончательной форме - 31 июля 2017 года. 

Председательствующий 

В.А. Тараненко

Секретарь судебного заседания

А.С. Кислицын