Дело № **

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

... 06 августа 2019 года

Судья Ленинского районного суда ... ФИО2, 

с участием государственного обвинителя – заместителя прокурора ... ФИО3,

осужденного ФИО1, адвоката ФИО4, предоставившей удостоверение № **, ордер № ** от **.**,**,

при секретаре ФИО5,

рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя и апелляционную жалобу защитника осужденного ФИО4 на приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,**, которым: 

ФИО1, **.**,** года рождения, уроженец пгт.Карагайлинский ..., гражданин РФ, со средним образованием, не женатый, работающий в ООО «Гарант Плюс», зарегистрированный по адресу: ..., ..., ...67, проживающий по адресу: ..., ранее судимый:- **.**,** Рудничным районным судом ... по ч.1 ст.228 УК РФ с применением ст.73 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;- **.**,** Кировским районным судом ... по ч.1 ст.318 УК РФ с применением ст.73 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, 

осужден за совершение преступления, предусмотренного ст.319 УК РФ с применением ч.4 ст.74, ст.70, п.«в» ч.1 ст.71, ч.1 ст.22, ч.2 ст.99 УК РФ, к 1 году 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии поселении, с назначением ему принудительной меры медицинского характера в виде амбулаторного принудительного наблюдения и лечения у психиатра по месту отбывания наказания,

у с т а н о в и л:

Приговором мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** постановлено: 

«Признать ФИО1 виновным в совершении преступления, предусмотренного ст.319 УК РФ, и назначить ему наказание в виде 4 месяцев исправительных работ с удержанием из заработной платы осужденного 10% в доход государства.

На основании ст.74 ч.4 УК РФ отменить условное осуждение по приговорам Рудничного районного суда ... от **.**,** и Кировского районного суда ... от **.**,**.

На основании ст.ст.70, 71 ч.1 п.в УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Рудничного районного суда ... от **.**,**, а также по приговору Кировского районного суда ... от **.**,**, и окончательно к отбытию назначить наказание в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии поселении.

Срок отбывания наказания исчислять со дня прибытия ФИО1 в колонию-поселение.

Зачесть в срок отбытия наказания время следования ФИО1 в колонию-поселение из расчета 1 день за 1 день, а также время нахождения ФИО1 под стражей с **.**,** по **.**,** из расчета 1 день за 2 дня.

В соответствии со ст.22 ч.1, ст.99 ч.2 УК РФ назначить ФИО1 принудительную меру медицинского характера в виде амбулаторного принудительного наблюдения и лечения у психиатра по месту отбывания наказания.

Вещественные доказательства по уголовному делу: копию постовой ведомости расстановки нарядов патрульно-постовой службы ОБППСП Управления МВД России по ... от **.**,**, выписку из приказа Врио начальника УМВД РФ по ... № ** л/с от **.**,**, копию должностного регламента (должностной инструкции) полицейского (водителя) взвода в составе роты в составе отдельного батальона ППС полиции УМВД РФ по ..., копию протокола № ** об административном правонарушении от **.**,**, копию акта медицинского освидетельствования на состояние опьянения № ** от **.**,** - хранить в материалах дела.

Меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении оставить без изменения до вступления приговора в законную силу, после чего – отменить».

Прокурор обратился с апелляционным представлением на приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,**, считает его незаконным и подлежащим изменению в связи неправильным применением уголовного закона, существенного нарушения уголовно-процессуального закона, несправедливости приговора вследствие чрезмерной суровости. Просит приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** в отношении ФИО1 изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора на листах 10 и 12 указание на то, что виновность ФИО1 подтверждается: копией постовой ведомости расстановки нарядов патрульно-постовой службы ОБППСП Управления МВД России по городу Кемерово, выписками из приказов Врио начальника Управления МВД России по городу Кемерово, копией должностного регламента, копией акта медицинского освидетельствования на состояние опьянения, копией протокола об административном правонарушении, постановлением о возбуждении уголовного дела, рапортом, объяснениями, протоколом, протоколом задержания, актом медицинского освидетельствования, копией служебного удостоверения, копией временного удостоверения, копией постановления, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на то, что при назначении наказания суд учитывает отягчающие наказание обстоятельства, применить при назначении наказания правила части 1 статьи 62 УК РФ, снизить размер наказания, назначенный по статье 319 УК РФ до 3 месяцев исправительных работ с удержанием из заработной платы осужденного 10% в доход государства, по статье 70 УК РФ до 1 года 1 месяца 20 дней лишения свободы.

Защитник осужденного ФИО1 обратился с апелляционной жалобой на приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,**, в которой просит изменить его в связи с несправедливостью приговора, поскольку выводы суда при назначении вида и размера наказания, изложенные в приговоре, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, просит применить к назначенному судом наказанию положения ст.73 УК РФ. В обоснование своих доводов указывает, на то, что ФИО1 вину признал в полном объеме, раскаялся в содеянном, его явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, принесение извинений потерпевшему, неудовлетворительное состояние здоровья, в том числе психическое расстройство в форме органического расстройства личности в связи со смешанными заболеваниями, а также имеющиеся у него в структуре личности такие патохарактерологические черты, как выраженная эмоциональная нестабильность и излишняя эмоциональность мышления с импульсивностью на фоне ослабления критических способностей, получившие значительную актуализацию в связи с алкогольным опьянением и лишившие его способности в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий, и руководство ими. Кроме того, ФИО1 на учетах не состоит, по месту жительства и по месту работы характеризуется положительно, на его иждивении находятся мать, сожительница и ее дети. Полагает, что нахождение ФИО1 в местах лишения свободы будет способствовать разрыву социальных связей, ухудшению состояния его здоровья, поскольку он нуждается в принудительном наблюдении и лечении у врача психиатра, а также ухудшению материального положения его семьи.

Прокурор доводы апелляционного представления поддержал, в удовлетворении апелляционной жалобы просил отказать.

В судебном заседании осужденный и его защитник доводы апелляционной жалобы поддержали, с апелляционным представлением согласились в части снижения наказания. 

Потерпевший, извещенный о дне и времени судебного заседания, просил о рассмотрении дела в его отсутствие.

Выслушав доводы участников процесса, исследовав материалы дела, суд полагает апелляционное представление прокурора удовлетворить и приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** изменить, а апелляционную жалобу защитника осужденного - оставить без удовлетворения, исходя из следующего.

В соответствии со ст.297 УПК РФ, приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таким, если постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Рассмотрев апелляционную жалобу осужденного, суд пришел к выводу о том, что приговор суда не может быть изменен по доводам жалобы в связи со следующим.

Мировым судьей при назначении наказания были исследованы все обстоятельства дела, им дана объективная оценка. При вынесении приговора мировым судьей учтены все смягчающие наказание обстоятельства, а именно то, что ФИО1 не состоит на специализированных учетах у врача нарколога и психиатра, характеризуется по месту жительства удовлетворительно и положительно, по месту работы положительно, проживает с сожительницей и ее детьми, трудоустроен.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств, мировым судьей учтено полное признание вины, раскаяние в содеянном, явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, неудовлетворительное состояние здоровья ФИО1 и имеющееся у него психическое расстройство здоровья, неудовлетворительное состояние здоровья его матери и сожительницы, наличие на иждивении матери, сожительницы и ее малолетних детей, принесение извинения потерпевшему, оказание помощи сотрудникам полиции в раскрытии иного преступления.

Представленные стороной защиты в судебном заседании медицинские справки не влияют на вид и размер наказания, назначенного ФИО1, поскольку при вынесении приговора мировым судьей было учтено в качестве смягчающего наказание обстоятельства неудовлетворительное состояние здоровья.

Таким образом, все обстоятельства, заслуживающие внимание, в полной мере были учтены судом при постановлении приговора и определении вида и размера наказания.

Учитывая обстоятельства совершенного преступления, личность ФИО1, который будучи дважды осужденным к условной мере наказания, в том числе, и за совершение преступления в отношении представителя власти, вновь совершил преступление с аналогичным объектом посягательства спустя пару месяцев после последнего осуждения, что свидетельствует о стойком противоправном поведении ФИО1, а также о том, что условная мера наказания не достигла своего исправительного воздействия на осужденного. Вышеназванное дает основание полагать, что только наказание в условиях изоляции от общества будет справедливым, отвечать характеру и степени общественной опасности совершенного преступления, личности подсудимого, а также целям наказания, предусмотренных положениями ч.2 ст.43 УК РФ.

В этой связи, мировым судьей верно разрешен вопрос об отмене условного осуждения, назначенного приговорами Рудничного районного суда ... от **.**,** и Кировского районного суда ... от **.**,** и назначения наказания по правилам статьи 70 УК РФ.

Таким образом, все обстоятельства, заслуживающие внимание, в полной мере были учтены мировым судьей при постановлении приговора и определении вида и размера наказания. Иных обстоятельств, подлежащих учету в качестве смягчающих наказание, более не имеется, в связи с чем, апелляционная жалоба защитника осужденного удовлетворению не подлежит.

Что касается доводов апелляционного представления, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от **.**,** № ** «О судебном приговоре», суд в описательно-мотивировочной части приговора не вправе ограничиваться перечислением доказательств или указанием на протоколы процессуальных действий и иные документы, а должен раскрыть их основное содержание.

Так, уголовное дело в отношении ФИО1 рассмотрено мировым судьей в общем порядке судебного разбирательства. Судом в описательно-мотивировочной части приговора на листе 10 и 12 указано, что вина ФИО1 

подтверждается письменными материалами уголовного дела, а именно копией постовой ведомости расстановки нарядов патрульно-постовой службы ОБППСП Управления МВД России по городу Кемерово ... выписками из приказов Врио начальника Управления МВД России по городу Кемерово ... копией должностного регламента ... копией акта медицинского освидетельствования на состояние опьянения ... копией протокола об административном правонарушении ..., постановлением о возбуждении уголовного дела (... рапортом ... объяснениями (... протоколом ... протоколом задержания ...), актом медицинского освидетельствования ... копией служебного удостоверения ... копией временного удостоверения (...), копией постановления ...

Однако, вышеперечисленные доказательства были лишь перечислены мировым судьей с отсылкой на конкретные листы дела, без раскрытия их содержания, в связи с чем, исключается возможность их оценки по принципу относимости и допустимости.

Таким образом, данные доказательства не могут надлежащим образом подтверждать виновность ФИО1 в совершении им преступления, в связи с чем, подлежат исключению из описательно-мотивировочной части приговора. Исключение вышеперечисленных письменных материалов уголовного дела не влияет на доказанность вины ФИО1 в совершении им преступления, предусмотренного статьей 319 УК РФ.

В соответствии с пунктом 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от **.**,** № ** «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», установление обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание, имеет важное значение при назначении лицу, совершившему преступление, как основного, так и дополнительного наказания. В связи с этим в приговоре следует указывать, какие обстоятельства суд признает смягчающими и отягчающими наказание.

Так, при назначении наказания ФИО1 в описательномотивировочной части приговора мировой судья указал, что учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи (страница 13 приговора, 1 абзац сверху).

Однако, в действительности обстоятельств, отягчающих наказание, в отношении ФИО1 не установлено, в связи с чем, допущенная ошибка является технической, что позволяет суду апелляционной инстанции устранить установленное противоречие из описательно-мотивировочной части приговора.

Согласно части 1 статьи 62 УК РФ, при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствия отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса. 

Решая вопрос о виде наказания, который подлежит назначению ФИО1 мировой судья обоснованно пришел к выводу о необходимости назначения осужденному наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией статьи 319 УК РФ в виде исправительных работ.

Вместе с тем, установив наличие таких смягчающих наказание обстоятельств, как явка с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления, и назначив наиболее строгий вид наказания, предусмотренный статьей 319 УК РФ, мировой судья правила части 1 статьи 62 УК РФ не применил, что повлекло назначение ФИО1 несправедливого наказания вследствие его чрезмерной суровости.

Таким образом, при назначении наказания ФИО1 необходимо применить правила части 1 статьи 62 УК РФ, а наказание, назначенное как за совершенное преступление, так и по совокупности приговоров, необходимо снизить.

Таким образом, приговор подлежит изменению по доводам апелляционного представления.

На основании изложенного, руководствуясь п.9 ч.1 ст.389.20, 389.26 УПК РФ, суд

п о с т а н о в и л:

Апелляционное представление прокурора ... на приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** удовлетворить, в удовлетворении апелляционной жалобы защитника осужденного - отказать.

Приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора на листах 10 и 12 указание на то, что виновность ФИО1, подтверждается: копией постовой ведомости расстановки нарядов ...

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на то, что при назначении наказания суд учитывает отягчающие наказание обстоятельства (лист приговора 13).

Применить при назначении наказания правила части 1 статьи 62 УК РФ. Снизить размер наказания, назначенный по статье 319 УК РФ, до 3 месяцев исправительных работ с удержанием из заработной платы осужденного 10% в доход государства, по статье 70 УК РФ - до 1 года 1 месяца 20 дней лишения свободы.

В остальной части приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** оставить без изменения.

Председательствующий: Е....