дело № 10-3/2020

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

03 ноября 2020 года с. Боговарово

Вохомский районный суд Костромской области в составе:

председательствующего судьи Герасимова А.Л.,

с участием: государственного обвинителя помощника прокурора Октябрьского района Костромской области Емельянова Е.А., 

осужденного ФИО1,

защитника - адвоката Буцукина А.В., представившего удостоверение № от 01.11.2002г, ордер № от 03.11.2020г,

потерпевшей Потерпевший №1,

при секретаре Шемякиной М.Н.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление прокурора Октябрьского района Костромской области Демакова А.А. на приговор мирового судьи судебного участка № 34 Вохомского судебного района Костромской области исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 42 Вохомского судебного района Костромской области от 18.09.2020г, которым 

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец 

<

адрес>, 

<

данные изъяты> неработающий, 

<

данные изъяты>, зарегистрированный по адресу: 

<

адрес>, ранее судимый:

- 10.07.2019г Вохомским районным судом Костромской области по ч. 1 ст. 166 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее по тексту - УК РФ) к 1 году ограничения свободы, с установлением ограничений (приговор вступил в законную силу 23.07.2019г.);

- 20.08.2019г Вохомским районным судом Костромской области по 264.1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 6 месяцев. В соответствии ч.ч. 2 и 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания, назначенного приговором Вохомского районного суда Костромской области от 10.07.2019г, более строгим, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 6 месяцев, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 6 месяцев. В соответствии со ст. 73 УК РФ установлен испытательный срок 8 месяцев (приговор вступил в законную силу 31.08.2019г);

- 28.10.2019г мировым судьей судебного участка № 34 Вохомского судебного района Костромской области исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 42 Вохомского судебного района Костромской области по ч. 1 ст. 119 УК РФ к 1 году лишения свободы, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год (приговор вступил в законную силу 08.11.2019г);

- 13.04.2020г постановлением Вохомского районного суда Костромской области условное осуждение по приговору Вохомского районного суда Костромской области от 20.08.2019г отменено, наказание в виде лишения свободы сроком 6 месяцев исполнено с отбыванием наказания в колонии-поселении;

осужденный приговором мирового судьи судебного участка № 34 Вохомского судебного района Костромской области исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 42 Вохомского судебного района Костромской области от 18.09.2020г по ч. 1 ст. 139 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ на срок 6 месяцев с удержанием из заработка 5% в доход государства. На основании ст. 70 УК РФ частично присоединено неотбытое и дополнительное наказание по приговору Вохомского районного суда Костромской области от 20.08.2019г, окончательно назначено 4 месяца лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 1 год 5 месяцев с отбыванием наказания в колонии-поселении. Избрана мера пресечения в виде заключения под стражу под стражу взят в зале суда. В соответствии с п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено время содержания под стражей с 18.09.2020г по день вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении,

у с т а н о в и л:

ФИО1 первой судебной инстанцией был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 139 УК РФ, и подвергнут вышеуказанному наказанию.

Преступление совершено при следующих обстоятельствах: в период времени с 21.00 час. 06.12.2019г до 09.00 час. 07.12.2019г ФИО1, находясь в состоянии алкогольного опьянения около дома, в котором проживает Потерпевший №1, расположенного по адресу: 

<

адрес>, действуя умышленно, с целью нарушения права Потерпевший №1 на неприкосновенность жилища, предоставленного ей статьей 25 Конституции Российской Федерации, и, осознавая всю противоправность своих действий, разбив стекло в раме окна веранды дома, после чего незаконно проник в жилое помещение дома, вопреки воле проживающего в нем лица.

Прокурором Октябрьского района Костромской области Демаковым А.А. подана апелляционная жалоба на приговор мирового судьи судебного участка № 34 Вохомского судебного района Костромской области исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 42 Вохомского судебного района Костромской области от 18.09.2020г (далее по тексту - мировой судья). В апелляционном представлении государственный обвинитель, не оспаривая фактические обстоятельства совершенного преступления и юридическую квалификацию содеянного осужденным ФИО1, просит приговор мирового судьи изменить: 

- исключить из обстоятельств, отягчающих наказание – рецидив преступлений; 

- дополнить описательно-мотивировочную часть приговора указанием на отсутствие оснований для отмены условного осуждения, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка № 42 Вохомского судебного района Костромской области от 28.10.2019г с учетом данных о личности осужденного и его поведения после совершения преступления;

-внести уточнения в резолютивную часть приговора, уточнив, что осужденному зачесть время содержания под стражей с 18.09.2020г до дня вступления приговора в законную силу. 

Государственный обвинитель Емельянов Е.А. в суде апелляционной инстанции уточнил требования апелляционного представления, просил удовлетворить представление в части: исключения из обстоятельств, отягчающих наказание - рецидив преступлений; уточнения приговора о зачете времени его содержания под стражей с 18.09.2020г до дня вступления приговора в законную силу.

В судебном заседании защитник Буцукин А.В. и осужденный ФИО1 поддержали апелляционное представление по указанным в нем основаниям.

Потерпевшая Потерпевший №1 в судебном заседании пояснила, что согласна с требованиями прокурора.

Проверив материалы дела, заслушав мнение сторон, изучив доводы, изложенные в апелляционном представлении, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Согласно ст. 389.1 УПК РФ, суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора либо иного решения суда первой инстанции.

В соответствии с положениями ст. 389.19 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке суд не связан доводами апелляционных жалобы, представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

Как видно из материалов уголовного дела, ФИО1 согласился с предъявленным ему обвинением и по его ходатайству, поддержанному при участии защитника, с учетом согласия государственного обвинителя, дело мировым судьей правомерно рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства. Потерпевшая Потерпевший №1 также не возражала о рассмотрении уголовного дела в особом порядке. Условия принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением, предусмотренные ст.ст. 314 - 316 УПК РФ, соблюдены. Порядок проведения судебного разбирательства, предусмотренный главой 40 УПК РФ, судом не нарушен.

Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что обвинение, с которым согласился ФИО1, обоснованно и подтверждено представленными материалами дела. Действиям ФИО1 дана правильная юридическая оценка, которая не оспаривается сторонами в апелляционном порядке. Обоснованность обвинения подтверждена собранными по делу доказательствами.

В соответствии со ст. 317 УПК РФ, приговор, постановленный в соответствии со ст. 316 УПК РФ, не может быть обжалован в апелляционном порядке по основанию, предусмотренному п. 1 ст. 389.15 УПК РФ, то есть в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции.

При назначении вида и размера наказания судом первой инстанции в полной мере был учтен принцип справедливости, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, положения ст.ст. 6 и 60 УК РФ, а также данные о личности виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельства, отягчающего ФИО1 наказание, суд первой инстанции в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ признал наличие в его действиях рецидива преступлений.

Между тем суд первой инстанции не учел, что в соответствии с п. «в» ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном ст. 86 УК РФ.

Как следует из материалов дела, на момент совершения ФИО1 преступления, за которое он осужден по настоящему уголовному делу, приговором от 20.08.2019г он был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст. 264.1 УК РФ, назначено наказание в виде лишения свободы на срок 6 месяцев, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 (два) года 6 (шесть) месяцев. В соответствии ч.ч. 2 и 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания, назначенного приговором Вохомского районного суда Костромской области от 10.07.2019г, более строгим, окончательно ему было назначено наказание в виде лишения свободы на срок 6 (шесть) месяцев, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 (два) года 6 (шесть) месяцев. В соответствии со ст. 73 УК РФ данное наказание назначено условно с испытательным сроком 8 месяцев, которое было отменено по постановлению Вохомского районного суда Костромской области 13.04.2020г, т.е. после совершения преступления, за которое он признан виновным обжалуемым приговором. 

В соответствии с п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015г № 58 “О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания” отмена условного осуждения при постановлении приговора, по которому наказание назначается с применением статьи 70 УК РФ, не образует рецидива преступлений.

Отмена условного осуждения образует рецидив преступлений только в том случае, когда решение об отмене условного осуждения и о направлении осужденного для отбывания наказания в места лишения свободы было принято до совершения им нового преступления. При этом не имеет значения, по каким основаниям прежде отменялось условное осуждение - в соответствии с частью 4 или частью 5 статьи 74 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров или в случаях, предусмотренных частью 3 этой статьи, на основании постановления суда. Не имеет значения и то, было ли осужденным начато реальное отбывание лишения свободы.

Таким образом судимость по приговору от 20.08.2019г не могла учитываться при признании рецидива, и указание на наличие отягчающего обстоятельства подлежит исключению из приговора.

В приговоре мировой судья указал, что производит зачет времени содержания ФИО1 под стражей в соответствии с п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ с 18.09.2020г по день вступления приговора в законную силу, однако суд апелляционной инстанции считает необходимым произвести зачет времени содержания ФИО1 под стражей в соответствии с п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ с 18.09.2020г до дня вступления приговора в законную силу, то есть 03.11.2020г.

В соответствии с положениями ст. 72 УК РФ началом срока отбывания наказания признается день вступления приговора в законную силу. Данное требование мировым судьей не было выполнено, так как время содержания под стражей ФИО1 ошибочно засчитано с 18.09.2020г по день вступления приговора в законную силу, то есть особый порядок исчисления срока содержания под стражей до вступления приговора в законную силу включен в день начала срока отбывания осужденным наказания.

Судом первой инстанции соблюдены положения ч. 5 ст. 62 УК РФ о том, что срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Таким образом, при назначении вида и размера наказания в полной мере учтены положения уголовного закона о его индивидуализации и справедливости.

Суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для применения к осужденному ФИО1 положений ст.ст. 64, 73 УК РФ, в том числе и оснований для постановления приговора без назначения наказания или освобождения от наказания, а равно оснований для прекращения уголовного дела и освобождения от уголовной ответственности.

Как по виду, так и по размеру назначенное в соответствии с требованиями Закона и в пределах санкции инкриминируемой статей УК РФ наказание является справедливыми, в связи с чем, оснований для его смягчения не имеется.

Решение мирового судьи о назначении наказания в виде реального лишения свободы мотивированно и является правильным.

Вид и режим учреждения для отбывания наказания осужденному правильно определены в соответствии с положениями п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает необходимым апелляционное представление прокурора Октябрьского района Костромской области, с учетом уточнённых государственным обвинителем требований, удовлетворить, приговор мирового судьи судебного участка № 34 Вохомского судебного района Костромской области исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 42 Вохомского судебного района Костромской области от 18.09.2020г в отношении ФИО1 изменить.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора суд апелляционной инстанции не усматривает.

Руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

п о с т а н о в и л:

апелляционное представление прокурора Октябрьского района Костромской области Демакова А.А. удовлетворить.

Приговор мирового судьи судебного участка № 34 Вохомского судебного района Костромской области исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 42 Вохомского судебного района Костромской области от 18.09.2020г в отношении ФИО1 изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание в качестве обстоятельства, отягчающего наказание - рецидив преступлений;

- на основании п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018г № 186-ФЗ) зачесть ФИО1 в срок отбытия наказания в виде лишения свободы по приговору мирового судьи судебного участка № 34 Вохомского судебного района Костромской области исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 42 Вохомского судебного района Костромской области от 18.09.2020г время содержания под стражей с 18.09.2020г до дня вступления приговора в законную силу, т.е. 03.11.2020г, из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения.

Постановление суда апелляционной инстанции вступает в законную силу с момента его провозглашения и может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в порядке, установленном главами 47.1 УПК РФ.

Судья: А.Л. Герасимов.