Дело №5-558/2021

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дата оглашения резолютивной части постановления: 28 июня 2021 года

Дата составления мотивированного постановления: 30 июня 2021 года

28 июня 2021 года г. Магадан

Судья Магаданского городского суда Пикалева Е.Ф. с участием защитников ИП ФИО1 – Курышина Р.И., ФИО2, которым судьей разъяснены права, предусмотренные ст.25.5 КоАП РФ, ст. 51 Конституции РФ, инспектора отделения иммиграционного контроля управления по вопросам миграции УМВД России по Магаданской области ФИО3, рассмотрев материалы дела об административном правонарушении, предусмотренном ч.3 ст.18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях, в отношении

Индивидуального предпринимателя ФИО1, проживающей и зарегистрированной в качестве ИП по адресу: 

<

адрес>, ОГРНИП 

<

***>, ИНН 

<

***>, осуществляющего предпринимательскую деятельность по адресу: 

<

адрес> ранее привлекавшейся к административной ответственности за совершение однородных правонарушений, 

ходатайства, заявления отсутствовали, отводов не заявлено,

у с т а н о в и л а:

Инспектором отделения иммиграционного контроля управления по вопросам миграции УМВД России по Магаданской области ФИО3 28 мая 2021 года составлен протокол об административном правонарушении в отношении ИП ФИО1, согласно которому 28 апреля 2021 года в 12 часов 00 минут в служебном помещении отделения иммиграционного контроля УМВД России по Магаданской области, расположенного по адресу: 

<

...>, каб.11, установлено, что 13 апреля 2021 года Индивидуальный предприниматель ФИО1 в течение трех рабочих дней с момента заключения трудового договора (гражданско-правового) договора на выполнение работ (оказание услуг) с гражданином Узбекистана ФИО4, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, (трудовой договор заключен 09 марта 2021 года) 12 марта 2021 года направила в территориальный орган федерального органа исполнительной власти форму уведомления на бланке неустановленного образца (приложение № 13 к Приказу МВД России от 04 июня 2019 года № 363). Приказом МВД России от 30 июля 2020 года № 536 «Об утверждении формы ходатайства иностранного гражданина (лица без гражданства) о привлечении его в качестве высококвалифицированного специалиста и порядка его заполнения, а также форм и порядков уведомления Министерства внутренних дел Российской Федерации или его территориального органа об осуществлении иностранными гражданами (лицами без гражданства) трудовой деятельности на территории Российской Федерации» утверждено Приложение № 7 (уведомление о заключении трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с иностранным гражданином (лицом без гражданства). 

13 марта 2021 года в 00 часов 01 минуту Индивидуальный предприниматель ФИО1 нарушила срок подачи уведомления установленной формы территориального органа федерального органа исполнительной власти, в сфере внутренних дел, трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с гражданином республики Узбекистан ФИО4, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, в Российской Федерации, чем нарушила ч.8 ст.13 Федерального закона №115-ФЗ от 25.06.2002 года «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

Административным органом действия ИП ФИО1 предложено квалифицировать ч.3 ст.18.15 КоАП РФ.

В судебном заседании ИП ФИО1 не присутствовала, о времени и месте судебного заседания извещена судом надлежащим образом. 

Руководствуясь ч.2 ст. 25.1 КоАП РФ, судья определила признать явку ИП ФИО1 в судебное заседание необязательной и рассмотреть дело без её участия.

В судебном заседании защитник ИП ФИО1 – Курышин Р.И. вину в совершении административного правонарушения не признал, пояснил, что 28 мая 2021 года в качестве защитника ИП ФИО1 присутствовал при составлении протокола об административном правонарушении, предусмотренном ч.3 ст.18.15 КоАП РФ в отношении ИП ФИО1 Протокол был составлен в отсутствие ФИО1 После составления протокола он его подписал и получил его копию, затем уехал, через несколько дней ему позвонил инспектор ФИО3, попросил приехать на подписание документов, Курышин Р.И. приехал, подписал какие - то документы, протоколы, какие именно - не обратил внимание, так как ИП ФИО1 ранее привлекалась к административной ответственности по ч.3 ст.18.15 КоАП РФ, о том, что был пересоставлен протокол от 28 мая 2021 года № 094107 за одним и тем же номером и датой, он не знал, пересоставленный протокол инспектор ФИО3 ему не вручал. 28 мая 2021 года инспектором ФИО3 был составлен только один протокол № 094107 в отношении ИП ФИО1 по факту совершения административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.18.15 КоАП РФ, выразившегося в нарушении установленной формы уведомления территориального органа федерального органа исполнительной власти, в сфере внутренних дел, в течение трех рабочих дней (до 12.03.2021 включительно) с момента заключения трудового договора на выполнение работ с гражданином республики Узбекистан ФИО4 О том, что в отношении ИП ФИО1 составлен другой протокол от 28 мая 2021 года № 094107 по факту совершения административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.18.15 КоАП РФ, выразившегося в нарушении срока подачи уведомления установленной формы территориального органа федерального органа исполнительной власти, в сфере внутренних дел с момента заключения трудового договора на выполнение работ с гражданином республики Узбекистан ФИО4 узнал позже. ИП ФИО1 пересоставленный протокол также не получала. Просил признать протокол от 28 мая 2021 года недопустимым доказательством и прекратить производство по делу. 

Защитник ИП ФИО1 – ФИО2 в судебном заседании просил признать протокол недопустимым доказательством и прекратить производство по делу в связи с отсутствием в действиях ИП ФИО1 состава административного правонарушения, при этом пояснил, что при ознакомлении с материалами дела об административном правонарушении, предусмотренном ч.3 ст.18.15 КоАП РФ в отношении ИП ФИО1, было установлено, что в отношении ИП ФИО1 составлены два протокола об административном правонарушении, предусмотренном ч.3 ст.18.15 КоАП РФ от одной и той же даты, под одним и тем же номером и одного и того же события правонарушения, с разной квалификацией её действий. При этом копия протокола, врученная ФИО1 через её представителя, не соответствует оригиналу протокола, представленному в материалы дела. Протокол от 28 мая 2021 года был пересоставлен через несколько дней в отсутствие ФИО1, копию пересоставленного протокола ФИО1 не получала, в связи с чем было нарушено её право на защиту. 

Должностное лицо, составившее протокол об административном правонарушении, в судебном заседании поддержал квалификацию действий ИП ФИО1 по ч.3 ст.18.15 КоАП РФ, пояснил, что 28 мая 2021 года в отношении ИП ФИО1 в присутствии её защитника Курышина Р.И. им был составлен протокол № 094107 по факту совершения правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.18.15 КоАП РФ, выразившегося в нарушении установленной формы уведомления территориального органа федерального органа исполнительной власти, в сфере внутренних дел, трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ с гражданином республики Узбекистан ФИО4, копия протокола была вручена защитнику. В ходе заверения копии протокола в протоколе была обнаружена неверная запись, в связи с чем протокол был им уничтожен, и в этот же день в присутствии защитника Курышина Р.И. был составлен новый протокол за тем же номером 094107, действия ИП ФИО1 были квалифицированы по ч.3 ст.18.15 КоАП РФ как нарушение срока подачи уведомления установленной формы территориального органа федерального органа исполнительной власти, в сфере внутренних дел, трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с гражданином республики Узбекистан ФИО4 Подлинник первоначального протокола № 094107 28 мая 2021 года был уничтожен, затем составлен новый протокол № 094107 от 28 мая 2021 года. Копия протокола составленного первоначально не изъял у Курышина Р.И. по невнимательности. Пересоставленный протокол был вручен Курышину Р.И. и направлен ИП ФИО1

Выслушав лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, судья приходит к следующему. 

Согласно части 3 статьи 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях, ответственность наступает за неуведомление или нарушение установленного порядка и (или) формы уведомления территориального органа федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, о заключении или прекращении (расторжении) трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с иностранным гражданином в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения, прекращения (расторжения) договора, если такое уведомление требуется в соответствии с федеральным законом.

В качестве доказательств, подтверждающих виновность ИП ФИО1 должностным лицом представлены: 

- протокол об административном правонарушении №094107 от 28 мая 2021 года;

- рапорт ст.инспектора ОП ГВТМ УВМ УМВД России по Магаданской области ФИО5 от 22 апреля 2021 года;

- копия уведомления о заключении трудового договора с описью о его направлении в УМВД России по Магаданской области почтовой связью 12 марта 2021 года;

- копия договора № 1/2021 возмездного оказания услуг от 09 марта 2021 года заключенного между ИП ФИО1 и ФИО4;

- копия паспорта ФИО1;

- данные информационной базы «Территория» на ФИО1;

- данные информационной базы «Территория» на ФИО4;

- копия миграционной карты ФИО4;

- сведения из Единого государственного реестра субъекта малого и среднего предпринимательства от 26 мая 2021 года;

- выписка из ЕГРЮЛ от 26 мая 2021 года на ИП ФИО1;

- копия паспорта Курышина Р.И.;

- копия доверенности Курышина Р.И. от 03 апреля 2021 года;

- письменные объяснения ФИО6 от 28 мая 2021 года;

- копии постановлений от 05 августа 2020 года, от 25 сентября 2020 года, от 12 февраля 2021 года о привлечении ИП ФИО1 к административной ответственности, предусмотренной ч.3 ст.18.15 КоАП РФ. 

В соответствии с ч.1 ст. 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных ст. 28.4, ч.1 и ч.3 ст. 28.6 названного Кодекса.

В протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья указанного Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела (ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ).

В силу ч. 4 ст. 28.2 КоАП РФ физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. В случае отказа указанных лиц от подписания протокола, а также в случае, предусмотренном ч. 4.1 настоящей статьи, в нем делается соответствующая запись (ч.5 ст. 28.2 КоАП РФ).

Согласно ч. 6 ст. 28.2 КоАП РФ физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также потерпевшему вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении.

Из содержания протокола об административном правонарушении следует, что ИП ФИО1 13 марта 2021 года в 00 часов 01 минуту нарушила срок подачи уведомления установленной формы территориального органа федерального органа исполнительной власти, в сфере внутренних дел, трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с гражданином республики Узбекистан ФИО4, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, в Российской Федерации, чем нарушил ч.8 ст.13 Федерального закона №115-ФЗ от 25.06.2002 года «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

Вместе с тем защитником Курышиным Р.И. в материалы дела представлена копия указанного протокола об административном правонарушении от 28 мая 2021 года, содержание которой не соответствует подлиннику протокола, а именно: ИП ФИО1 13 марта 2021 года в 00 часов 01 минуту допустила нарушение, выразившееся в нарушении установленной формы уведомления территориального органа федерального органа исполнительной власти, в сфере внутренних дел, трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с гражданином республики Узбекистан ФИО4, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, в Российской Федерации, чем нарушил ч.8 ст.13 Федерального закона №115-ФЗ от 25.06.2002 года «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

Как следует из пояснений должностного лица, составившего протокол об административном правонарушении, ФИО3 28 мая 2021 года в отношении ИП ФИО1 им был составлен протокол № 094107 по ч.3 ст.18.15 КоАП РФ, который был вручен защитнику Курышину Р.И., в связи с тем, что в протоколе была обнаружена неверная запись, протокол был им уничтожен, и составлен новый протокол за тем же номером, в тот же день в присутствии защитника. 

В соответствии с ч. 2 ст. 25.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Как следует из материалов дела, ИП ФИО1 была извещена о дне и времени составлении протокола 28 мая 2021 года в 10 часов 00 минут.

В судебном заседании установлено, что 28 мая 2021 года в отношении ИП ФИО1 был составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч.3 ст.18.15 КоАП РФ, что подтверждается копией протокола № 094107 от 28 мая 2021 года, представленным защитником Курышиным Р.И. 

Та же в судебном заседании установлено, что в протокол от 28 мая 2021 года были внесены изменения, протокол в отношении ИП ФИО1 был пересоставлен.

Толкование положений ст. 28.2 КоАП РФ в их системной взаимосвязи позволяет прийти к выводу о том, что изменение сведений, ранее внесенных в протокол об административном правонарушении, производится в присутствии лица, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении. В его отсутствие такие изменения могут быть внесены в указанный процессуальный акт только при наличии сведений о надлежащем извещении такого лица. Иное толкование вышеприведенных норм КоАП РФ означало бы нарушение прав лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.

Таким образом, указанными выше нормами лицу, привлекаемому к административной ответственности, обеспечивается правовая возможность для защиты прав и законных интересов и непосредственное участие его при составлении протокола по делу об административном правонарушении, иные процессуальные документы, и внесении изменений в такие процессуальные акты. 

Учитывая, что составление протокола и внесение в его изменений являются разными процессуальными действиями последовательными во времени, то есть пересоставление протокола либо внесение в его изменений возможно только после полного завершения процедуры составления первого протокола, а следовательно лицо в отношении которого составлен протокол должно быть извещено о дате и времени внесение изменений в протокол, либо его пересоставлении. 

В связи с чем внесение изменений в протокол от 28 мая 2021 года, составление нового протокола в присутствии защитника ИП ФИО1 не освобождает должностное лицо от обязанности известить само лицо, привлекаемое к административной ответственности.

В тоже время в материалах дела отсутствуют сведения о надлежащем извещении ИП ФИО1 о дате, времени и места внесения изменений в протокол об административном правонарушении, либо о его пересоставлении, в связи с чем было нарушено право ИП ФИО1 на защиту.

Согласно ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

Протокол об административном правонарушении является процессуальным документом, в котором фиксируется противоправное деяние лица, в отношении которого возбуждено производство по делу, формулируется вменяемое данному лицу обвинение, что позволяет расценивать его в качестве основного доказательства по делу, так как в нем содержатся фактические данные, позволяющие установить наличие события административного правонарушения.

Следовательно, признание протокола об административном правонарушении недопустимым доказательством влечет прекращение производства по делу, поскольку такой протокол не имеет юридической силы, не может служить процессуальной основой для рассмотрения дела и быть положен в основу постановления о назначении административного наказания.

Согласно положениям ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица (ч.1, 4).

В соответствии с ч.1 ст. 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Положения названной статьи КоАП РФ в обеспечение законности при применении мер административного принуждения предполагают не только наличие законных оснований для применения административного взыскания, но и соблюдение установленного законом порядка привлечения лица к административной ответственности.

Учитывая установленные в ходе судебного заседания обстоятельства, судья приходит к выводу об отсутствии в действиях ИП ФИО1 состава административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.18.15 КоАП РФ, в связи с чем в силу п.2 ч.1 ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении подлежит прекращению. 

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 29.9, 29.10, п. 2 ч. 1 ст. 24.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях, судья

П О С Т А Н О В И Л А :

производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ, в отношении индивидуального предпринимателя ФИО1, возбужденное на основании протокола об административном правонарушении от 28 мая 2021 года – прекратить в связи с отсутствием состава правонарушения.

Постановление может быть обжаловано в Магаданский областной суд лицами, участвующими в производстве по делу об административном правонарушении, а также должностным лицом, уполномоченным в соответствии со статьёй 28.3 КоАП РФ составлять протокол об административном правонарушении, в течение десяти суток со дня вручения или получения копии настоящего постановления путём подачи жалобы через Магаданский городской суд Магаданской области или непосредственно в Магаданский областной суд.

Направить (вручить) копию настоящего постановления ИП ФИО1, в УМВД России по Магаданской области.

Судья Е.Ф.Пикалева