Дело 

<

номер изъят> год

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

28 июня 2019 года 

<

адрес изъят>

Судья Дербентского городского суда РД Гасанов ФИО11 

рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу адвоката Караевой ФИО10. в защиту интересов Караева ФИО14 на постановление мирового судьи судебного участка 

<

номер изъят> 

<

адрес изъят> ФИО2 ФИО15. от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Караева ФИО12, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца 

<

адрес изъят>, ДАССР, которому вменялось в вину совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 5.35.1 КоАП РФ, 

УСТАНОВИЛ:

Караеву ФИО13. вменялось в вину, что он достоверно, зная о возбужденном исполнительном производстве ДД.ММ.ГГГГ о взыскании в пользу Караевой ФИО16. по решению мирового судьи судебного участка 

<

номер изъят> 

<

адрес изъят> от ДД.ММ.ГГГГ алиментов на содержание несовершеннолетнего ребенка, в установленном порядке не платил, в результате чего за ним с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ образовалась задолженность в сумме 715892 рублей 34 копеек, при этом его действия не содержат уголовно наказуемого деяния, то есть совершил административное правонарушение, предусмотренное ч.1 ст.5.35.1 КоАП РФ. 

Судебным приставом исполнителем ОСП по 

<

адрес изъят>, Дагестанские Огни и 

<

адрес изъят> УФССП России по РД по взысканию алиментных платежей ФИО3 ФИО20 был составлен протокол об административном правонарушении по ч.1 ст. 5.35.1 КоАП РФ - Неуплата родителем без уважительных причин в нарушение решения суда или нотариально удостоверенного соглашения средств на содержание несовершеннолетних детей либо нетрудоспособных детей, достигших восемнадцатилетнего возраста, в течение двух и более месяцев со дня возбуждения исполнительного производства, если такие действия не содержат уголовно наказуемого деяния.

Мировым судьей судебного участка 

<

номер изъят> 

<

адрес изъят> ФИО2 ФИО17 вынесено постановление от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которого Караев ФИО21. был признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.5.35.1 КоАП РФ и подвергнут наказанию в виде административного ареста сроком на 10 суток.

Адвокатом Караевой ФИО18 в защиту интересов Караева ФИО19 предоставившего ордер 

<

номер изъят> от ДД.ММ.ГГГГ с удостоверением 

<

номер изъят>, выданного Управлением МЮ РФ по РД от ДД.ММ.ГГГГ подана жалоба, в которой она просит отменить постановление мирового судьи и производство по настоящему делу прекратить со ссылкой на то, что в нарушение требований закона мировой судья судебного участка 

<

номер изъят> 

<

адрес изъят> не привлек лиц, получивших материальный ущерб, в качестве потерпевших, таким образом нарушив законные права и интересы Караевой ФИО22. 

Также в своей жалобе заявитель утверждает, что мировым судьей дана ненадлежащая оценка представленным доказательствам, и судом сделан незаконный вывод о наличии в действиях Караева ФИО24 события и состава административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.5.35.1 КоАП РФ, хотя до сбора материала между Караевыми было достигнута договоренность о погашении задолженности по алиментам, и согласно этой договоренности все задолженность погашена.

Исследовав материалы дела, выслушав доводы представителя Караева ФИО26. - адвоката Караевой ФИО27 потерпевшую Караеву ФИО23 суд считает жалобу адвоката Караевой ФИО29 в защите интересов Караева ФИО25. на постановление мирового судьи судебного участка 

<

номер изъят> 

<

адрес изъят> ФИО2 ФИО30 от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Караева ФИО28, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца 

<

адрес изъят>, ДАССР, которому вменялось в вину совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 5.35.1 КоАП РФ обоснованной и подлежащей удовлетворению, по следующим обстоятельствам:

В соответствии со ст. 24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом.

В пункте 11 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" определено, что исходя из части 3 статьи 25.2 КоАП РФ право потерпевшего на участие в деле об административном правонарушении должно быть обеспечено независимо от того, является ли наступление последствий признаком состава административного правонарушения.

При рассмотрении административного дела ни составитель протокола об административном правонарушении Судебный пристав исполнитель ОСП по 

<

адрес изъят>, Дагестанские Огни и 

<

адрес изъят> УФССП России по РД по взысканию алиментных платежей ФИО3 ФИО31., ни мировой судья судебного участка 

<

номер изъят> 

<

адрес изъят> не признал Караеву ФИО37 как законного представителя несовершеннолетнего Караева ФИО32 потерпевшей, не приняв во внимание, что несовершеннолетнему потерпевшему неуплатой алиментов причинен имущественный вред.

В ст.25.2 КоАП РФ ч.1. дано разъяснение, что «Потерпевшим является физическое лицо или юридическое лицо, которым административным правонарушением причинен физический, имущественный или моральный вред» Имущественный вред получил несовершеннолетний Караев ФИО33., следовательно, его и обязаны признать потерпевшим.

В ст.25.3 КоАП РФ законодатель определил, что Защиту прав и законных интересов потерпевшего, являющихся несовершеннолетними, осуществляют их законные представители.

В ч.2. указано « Законными представителями физического лица являются его родители, усыновители, опекуны или попечители».

Согласно решения суда алименты взыскиваются в пользу Караевой ФИО34, следовательно, её необходимо признать законным представителем потерпевшего.

В ст.29.7 КоАП РФ определен Порядок рассмотрения дела об административном правонарушении.

Суд указывает на допущенные мировым судьей нарушения порядка рассмотрения дела об административном правонарушении, а именно: не был привлечен к участию в деле законный представитель потерпевшего, права и обязанности, предусмотренные ст.25.2 и ст.25.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, Караевой ФИО36 как законному представителю несовершеннолетнего потерпевшего Караева ФИО35 не разъяснялись.

В соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 29.7 КоАП РФ при рассмотрении дела об административном правонарушении лицам, участвующим в деле, разъясняются их права и обязанности. 

Во-вторых, к протоколу об административном правонарушении приобщено постановление о расчете задолженности по алиментам от ДД.ММ.ГГГГ, которое содержит указание на образовавшуюся задолженность за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в размере 715 892,34 рублей и частичную оплату за этот же период в размере 2000 рублей. Не указана дата последней оплаты и не указан размер последней оплаты. Следовательно, суд по представленным судебным приставом письменным доказательствам не сможет сделать однозначный вывод, когда была произведена частичная оплата алиментов.

В "Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2016)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ ДД.ММ.ГГГГ) дано разъяснение: «Поскольку способом совершения административного правонарушения является бездействие, выраженное в неуплате без уважительных причин в нарушение решения суда или нотариально удостоверенного соглашения средств на содержание несовершеннолетних детей либо нетрудоспособных детей, достигших восемнадцатилетнего возраста, в течение двух и более месяцев со дня возбуждения исполнительного производства, указанное правонарушение является длящимся и будет считаться оконченным с момента его выявления (обнаружения) либо добровольного прекращения лицом действий по неуплате средств на содержание детей. Таким образом, в случае, если исполнительное производство было возбуждено до ДД.ММ.ГГГГ и после этой даты выявлена неуплата средств на содержание несовершеннолетних детей либо нетрудоспособных детей, достигших восемнадцатилетнего возраста, длительностью более двух месяцев со дня возбуждения исполнительного производства, то такое лицо может быть привлечено к административной ответственности по ч. 1 ст. 5.35.1 КоАП».

Поскольку способом совершения административного правонарушения является бездействие, выраженное в неуплате без уважительных причин в нарушение решения суда средств на содержание несовершеннолетних детей в течение двух и более месяцев со дня возбуждения исполнительного производства, то частичная оплата присужденных алиментов не может судом оцениваться как виновное действие.

Законодатель определил форму ответственности за частичную оплату алиментов в ст.115 СК РФ, где сказано «2. При образовании задолженности по вине лица, обязанного уплачивать алименты по решению суда, виновное лицо уплачивает получателю алиментов неустойку в размере одной второй процента от суммы невыплаченных алиментов за каждый день просрочки». Следовательно, суд приходит к выводу о недоказанности виновных действий со стороны Караева ФИО38.

В-третьих, из приобщенного к материалам дела Постановления о возбуждении исполнительного производства судебного пристава-исполнителя ОСП по 

<

адрес изъят>, Дагестанские Огни и 

<

адрес изъят> по взысканию алиментных платежей ФИО4 ФИО39 следует, что производство было возбуждено ДД.ММ.ГГГГ. Доказательств, что алиментоплательщик ФИО1 был под роспись ознакомлен с данным Постановлением суду не представлено.

В "Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2016)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ ДД.ММ.ГГГГ) {КонсультантПлюс} дано разъяснение: «Поскольку способом совершения административного правонарушения является бездействие, выраженное в неуплате без уважительных причин в нарушение решения суда или нотариально удостоверенного соглашения средств на содержание несовершеннолетних детей либо нетрудоспособных детей, достигших восемнадцатилетнего возраста, в течение двух и более месяцев со дня возбуждения исполнительного производства, указанное правонарушение является длящимся и будет считаться оконченным с момента его выявления (обнаружения) либо добровольного прекращения лицом действий по неуплате средств на содержание детей.

Таким образом, в случае, если исполнительное производство было возбуждено до ДД.ММ.ГГГГ и после этой даты выявлена неуплата средств на содержание несовершеннолетних детей либо нетрудоспособных детей, достигших восемнадцатилетнего возраста, длительностью более двух месяцев со дня возбуждения исполнительного производства, то такое лицо может быть привлечено к административной ответственности по ч. 1 ст. 5.35.1 КоАП»

В то же время в "Методических рекомендациях по порядку исполнения требований исполнительных документов о взыскании алиментов" (утв. ФССП России ДД.ММ.ГГГГ N 01-16) }в главе 3.1 дано разъяснение, что «Срок для добровольного исполнения требований, содержащихся в исполнительном документе, в постановлении о возбуждении исполнительного производства на основании исполнительного листа либо судебного приказа не устанавливается. При этом неисполнением в срок следует считать неисполнение должником исполнительного документа о взыскании алиментов в течение суток с момента получения копии постановления судебного пристава-исполнителя о возбуждении исполнительного производства».

Следовательно, суд обязан признать началом неуплаты назначенных алиментов не день, указанный в решении суда, а следующий день после ознакомления алиментоплательщика с Постановлением о возбуждении исполнительного производства. По данному делу этот день не установлен, и суд не может признать, что прошло два и более месяца неуплаты назначенных алиментов с момента ознакомления алиментоплательщика с постановлением о возбуждении в отношении него исполнительного производства. Умысел на совершение вменяемого правонарушения со стороны Караева ФИО40 судом не установлен.

В-четвертых, исходя из положений части 1 статьи 1.6 КоАП РФ, обеспечение законности при применении мер административного принуждения предполагает не только наличие законных оснований для применения административного наказания, но и соблюдение установленного законом порядка привлечения лица к административной ответственности.

Доказательствами по делу об административном правонарушении в соответствии со ст. 26.2 КоАП РФ являются любые фактические данные, на основании которых устанавливаются наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

К числу доказательств по делу по административном правонарушении, относится протокол об административном правонарушении.

Сведения, которые должны быть указаны в протоколе об административном правонарушении, предусмотрены частью 2 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с данной нормой в протоколе об административном правонарушении указываются, в том числе событие административного правонарушения, место и время совершения административного правонарушения.

Установление места и времени совершения административного правонарушения имеет существенное значение для правильного рассмотрения дела об административном правонарушении, в частности для защиты лица, привлекаемого к административной ответственности. Кроме того, протокол об административном правонарушении это процессуальный документ, где фиксируется противоправное деяние лица, в отношении которого возбуждено производство по делу, формулируется вменяемое данному лицу обвинение.

В силу части 4 статьи 28.2 КоАП РФ физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также потерпевшему вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении (часть 6 статьи 28.2 настоящего Кодекса).

Из материалов дела усматривается, что ДД.ММ.ГГГГ Судебным приставом исполнителем ОСП по 

<

адрес изъят>, Дагестанские Огни и 

<

адрес изъят> УФССП России по РД по взысканию алиментных платежей ФИО3 ФИО41. был составлен протокол об административном правонарушении по ч. 1 ст. 5.35.1 КоАП РФ - Неуплата родителем без уважительных причин в нарушение решения суда или нотариально удостоверенного соглашения средств на содержание несовершеннолетних детей либо нетрудоспособных детей, достигших восемнадцатилетнего возраста, в течение двух и более месяцев со дня возбуждения исполнительного производства, если такие действия не содержат уголовно наказуемого деяния.

Данный протокол не содержит указание о месте, времени совершения административного правонарушения, не указаны те два месяца, в которых Караев ФИО42 не производил уплату алиментов, что является грубым нарушением требований закона, и обесценивает данный документ как доказательство по настоящему делу.

Суд обязан при вышеизложенных обстоятельствах, признать о недоказанности виновных действий со стороны Караева ФИО43

Отсутствие события и состава вменяемого правонарушения в соответствии с требованиями п.1 и п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении суд выносит решение об отмене постановления и о прекращении производства по делу при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьями 2.9, 24.5 настоящего Кодекса, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление. 

При таких обстоятельствах постановление мирового судьи судебного участка 

<

номер изъят> 

<

адрес изъят> ФИО2 ФИО44 от ДД.ММ.ГГГГ, состоявшиеся в отношении в отношении ФИО1 по делу об административном правонарушении, предусмотренномч.1 ст.5.35.1 КоАП РФ, подлежит отмене.

Производство по данному делу об административном правонарушении подлежит прекращению на основании пунктов 1 и 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ - в связи с недоказанностью события и отсутствием состава вменяемого правонарушения. 

На основании изложенного, руководствуясь статьями 30.13, 30.7 КоАП РФ,

РЕШИЛ:

Жалобу адвоката Караевой ФИО46 в интересах Караева ФИО45 - удовлетворить.

Постановление мирового судьи судебного участка 

<

номер изъят> 

<

адрес изъят> ФИО2 ФИО47 от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Караева ФИО48, которому вменялось в вину совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 5.35.1 КоАП РФ - отменить.

Наказание в виде административного ареста сроком на 10(десять) суток отменить, освободив Караева ФИО49 из-под ареста.

Производство по данному делу об административном правонарушении прекратить на основании пункта 1 и 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ.

СУДЬЯ ФИО50ГАСАНОВ