ПРЕЗИДИУМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 12 июля 2018 года № 44у-97-2018

Президиум Забайкальского краевого суда в составе:

председательствующего Шишкиной Н.П.

членов президиума Воросова С.М., Литвинцевой И.В., Лобынцева И.А., Нестерова М.В.

при секретаре Пуртовой И.Н.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу осужденного ФИО1 на приговор Ононского районного суда Забайкальского края от 18 октября 2017 года, которым 

ФИО1, родившийся 

<

Дата> в 

<

адрес>, судимый,

- 07 сентября 2001 года Агинским районным судом Читинской области, с учетом изменений внесенных определением Агинского окружного суда от 05 ноября 2001 года, постановлением Нерчинского районного суда Забайкальского края от 27 июля 2011 года, по п. «в» ч.2 ст.161 УК РФ к 6 годам 11 месяцам лишения свободы, освободившийся условно-досрочно 20 мая 2003 года на 1 год 5 месяцев,

- 03 ноября 2003 года Ононским районным судом Читинской области, с учетом изменений внесенных постановлениями Нерчинского районного суда от 14 января 2005 года, от 27 июля 2011 года, по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 4 годам 11 месяцам лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ с присоединением неотбытого наказания по приговору от 07 сентября 2001 года, к 5 годам 5 месяцам лишения свободы, освободившийся условно-досрочно 26 августа 2008 года на 5 месяцев 18 дней,

- 05 июня 2009 года Агинским районным судом Агинского Бурятского автономного округа, с учетом изменений, внесенных постановлением президиума Забайкальского краевого суда от 14 января 2010 года, постановлением Нерчинского районного суда Забайкальского края от 27 июля 2011 года, по ч.1 ст.166, ч.2 ст.162, ч.3 ст.69, ст.70 УК РФ с присоединением неотбытого наказания по приговору от 03 ноября 2003 года к 7 годам 4 месяцам лишения свободы, освободившийся 16 мая 2016 года по отбытии срока наказания,

осужден по ч.1 ст.222 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, по ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний к 4 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. 

Срок отбытия наказания ФИО1 постановлено исчислять с 18 октября 2017 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Уголовное дело рассмотрено в порядке особого судопроизводства.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался, вступил в законную силу 31 октября 2017 года. 

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 просит об изменении приговора.

Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Дамдиновой С.Ж. изложившей обстоятельства дела, содержание судебного решения, доводы кассационной жалобы осужденного ФИО1 и мотивы передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление адвоката Куркиной Г.А. поддержавшей доводы жалобы осужденного в полном объеме, мнение заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. об изменении судебного решения, президиум

у с т а н о в и л:

ФИО1 признан виновным и осужден за незаконное приобретение, хранение огнестрельного оружия, боеприпасов, а также незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Преступления ФИО1 совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда. 

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 выражая несогласие с приговором указывает, что судом при назначении наказания не в полной мере учтены все смягчающие обстоятельства, а именно: активное способствование расследованию преступления, состояние его здоровья. Кроме того, отягчающим наказание обстоятельством суд признал состояние алкогольного опьянения, однако доказательств того, что он находился в состоянии опьянения в момент совершения преступления и именно это обстоятельство повлияло на совершение преступления, не имеется. Также полагает, что особо опасный рецидив преступлений не может учитываться при решении вопроса о размере наказания. С учетом изложенного, просит приговор изменить, исключить из приговора признание отягчающим наказание обстоятельством - совершение преступления в состоянии алкогольного опьянения, признать смягчающим обстоятельством - активное способствование расследованию преступления, срок наказания снизить на 1 год.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного ФИО1 президиум приходит к следующему.

Уголовное дело рассмотрено в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, с соблюдением всех условий, необходимых для постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Правовая оценка содеянного ФИО1 соответствует предъявленному обвинению, с которым осужденный согласился в полном объеме.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно ст.401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу допущены такие нарушения закона.

В соответствии со ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и основан на правильном применении уголовного закона.

Как следует из обвинения и установлено судом, ФИО1 находясь в состоянии опьянения около 23 часов 

<

Дата> в 

<

адрес> собрал верхушечные части и листья дикорастущей конопли, 

<

Дата> около 00 часов ФИО1 был задержан сотрудниками полиции, а наркотическое средство - каннабис (марихуана) массой 522,5 гр. изъято сотрудниками полиции.

Обстоятельством, отягчающим наказание осужденного ФИО1 за совершение преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, суд признал совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя.

Между тем, согласно акта медицинского освидетельствования ФИО1 на состояние наркотического, алкогольного или иного токсического опьянения проведенного 

<

Дата> в 07 час. 10 мин., у ФИО1 наличие алкогольного опьянения не выявлено, установлено наркотическое опьянение. 

Иных доказательств нахождения ФИО1 в момент приобретения наркотического средства в состоянии алкогольного опьянения материалы уголовного дела не содержат, суд, признавая отягчающим указанное обстоятельство, необходимые для выяснения этого вопроса данные не исследовал, в приговоре не указал, в состоянии какого опьянения находился осужденный в момент приобретения наркотического средства. 

Основания, по которым суд признал названное обстоятельство отягчающим наказание, не соответствуют требованиям закона.

При таких обстоятельствах, указание на признание отягчающим обстоятельством - совершение преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, подлежит исключению из приговора, а наказание, назначенное за данное преступление и по совокупности преступлений смягчению.

Иных оснований для внесения изменений в приговор президиум не усматривает.

При назначении наказания ФИО1 суд учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, были учтены все смягчающие наказание обстоятельства, в том числе: признание вины, раскаяние в содеянном, явка в повинной и содействие расследованию преступлений. 

Вид рецидива преступлений судом установлен правильно и учтен как отягчающее наказание обстоятельство.

В соответствии с положениями ч.10 ст.316 УПК РФ, процессуальные издержки, предусмотренные ст.131 УПК РФ, взысканию с осужденного не подлежат.

На основании изложенного, руководствуясь ст.401.14, ст.401.15 УПК РФ, президиум

постановил:

1.Кассационную жалобу осужденного ФИО1 удовлетворить частично.

2.Приговор Ононского районного суда Забайкальского края от 18 октября 2017 года изменить. 

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие отягчающего обстоятельства - совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя. 

Наказание, назначенное ФИО1 по ч.2 ст.228 УК РФ снизить до 3 лет 8 месяцев лишения свободы. 

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.222, ч.2 ст.228 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно к отбытию ФИО1 назначить 4 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. 

В остальном приговор оставить без изменения. 

Процессуальные издержки, связанные с расходами на оплату труда адвоката Куркиной Г.А. в размере 

<

данные изъяты> рублей возместить за счет средств федерального бюджета.

Председательствующий Н.П. Шишкина