Дело № 5-105/2019

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

по делу об административном правонарушении

08 июля 2019 года город Елец Липецкой области

Судья Елецкого городского суда Липецкой области Захарова Н.В., рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 18.17. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении индивидуального предпринимателя ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца N... N..., гражданина Российской Федерации, зарегистрированного по адресу: N..., ИНН 

<

***>, ОГРНИП 

<

***>, ранее не привлекавшегося к административной ответственности за однородные правонарушения, предусмотренные главой 18 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

у с т а н о в и л:

21.05.2019 заместителем начальника ОВМ ОМВД России по г. Ельцу Липецкой области ФИО2 был составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 18.17. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении индивидуального предпринимателя ФИО1.

Определением начальника ОВМ ОМВД России по Липецкой области от 21.05.2019 указанный протокол об административном правонарушении и другие материалы дела переданы на рассмотрение по подведомственности в Елецкий городской суд. 

Индивидуальный предприниматель ФИО1 в судебном заседании объяснил, что обстоятельства указанные в протоколе об административном правонарушении он не оспаривает, вину признает, раскаивается, при назначении наказания просит учесть, что он имеет на иждивении несовершеннолетнего ребенка, являющегося инвалидом, а также двух малолетних детей ДД.ММ.ГГГГ года рождения, жена ФИО4 находится в декретном отпуске, имеет родителей пенсионеров. Кроме того, имеет алиментные и кредитные обязательства, его среднемесячный доход в среднем составляет 40000 рублей и предусмотренное санкцией статьи наказание в виде административного штрафа в размере 250 000 рублей приведет к банкротству и невозможности содержать семью.

Руководствуясь частью 2 статьи 25.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья счел возможным рассмотреть дело об административном правонарушении в отсутствие лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.

Изучив материалы дела, судья приходит к следующему. 

В силу статьи 24.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

Согласно части 1 статьи 18.17. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях несоблюдение работодателем или заказчиком работ (услуг) установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства ограничений на осуществление отдельных видов деятельности влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от сорока пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от восьмисот тысяч до одного миллиона рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации определяет Федеральный закон от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», который регулирует отношения между иностранными гражданами, с одной стороны, и органами государственной власти, органами местного самоуправления, должностными лицами указанных органов, с другой стороны, возникающие в связи с пребыванием (проживанием) иностранных граждан в Российской Федерации и осуществлением ими на территории Российской Федерации трудовой, предпринимательской и иной деятельности.

В силу пункта 4 статьи 13 названного Федерального закона работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность в случае, если он достиг возраста восемнадцати лет, при наличии разрешения на работу или патента. 

Пункт 1 статьи 2 указанного Федерального закона предусматривает, что разрешение на работу - документ, подтверждающий право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, требующем получения визы, и других категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности; патент - документ, подтверждающий в соответствии с настоящим Федеральным законом право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, за исключением отдельных категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, на временное осуществление на территории субъекта Российской Федерации трудовой деятельности.

Согласно пункту 2 статьи 13 того же Федерального закона работодателем в соответствии с настоящим Федеральным законом является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников (за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей) и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров. В качестве работодателя может выступать в том числе иностранный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.

В силу пункта 1 статьи 13.3. указанного Федерального закона работодатели или заказчики работ (услуг), являющиеся юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями либо частными нотариусами, адвокатами, учредившими адвокатский кабинет, или иными лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, имеют право привлекать к трудовой деятельности законно находящихся на территории Российской Федерации иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и достигших возраста восемнадцати лет, при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента, выданного в соответствии с настоящим Федеральным законом. Привлекать иностранных граждан на условиях, установленных настоящей статьей, вправе работодатели или заказчики работ (услуг), не имеющие на момент заключения с иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) неисполненных постановлений о назначении административных наказаний за незаконное привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан.

В силу пункта 5 статьи 13.3 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ патент выдается иностранному гражданину на срок от одного до двенадцати месяцев.

В судебном заседании установлено, что 21.05.2019 в ОВМ ОМВД России по г. Ельцу было установлено, что 14.12.2018 в ходе проверочных мероприятий по адресу: 

<

...> торговая палатка быстрого питания «VIP Донер кебаб» ИП ФИО1 был выявлен гражданин N... ФИО5, ДД.ММ.ГГГГ, который изготавливал и продавал продукты быстрого питания «Шаверма» с патентом, выданным в N..., чем нарушил п. 4.2 ст. 13 ФЗ № 115 от 25.07.2002 «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

Указанные обстоятельства подтверждаются: протоколом по делу об административном правонарушении АА №*** от ДД.ММ.ГГГГ, письменными объяснениями ФИО1, протоколом по делу об административном правонарушении АА №*** от ДД.ММ.ГГГГ, постановлением мс №*** по делу об административном правонарушении от ДД.ММ.ГГГГ, и не оспаривались ФИО1 в судебном заседании.

Протокол об административном правонарушении соответствует требованиям статьи 28.2. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, содержит все необходимые для рассмотрения дела сведения, составлен и подписан уполномоченным должностным лицом, протокол вручен под роспись индивидуальному предпринимателю ФИО1 

Согласно п. 4.2 ст. 13 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему выданы разрешение на работу или патент, а также по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу. Работодатель или заказчик работ (услуг) не вправе привлекать иностранного гражданина к трудовой деятельности вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого данному иностранному гражданину выданы разрешение на работу или патент, а также по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу (за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами).

Согласно части 1 статьи 18.15. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этих иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом, либо привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу или патенте, если разрешение на работу или патент содержит сведения о профессии (специальности, должности, виде трудовой деятельности), либо привлечение иностранного гражданина или лица без гражданства к трудовой деятельности вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого данному иностранному гражданину или лицу без гражданства выданы разрешение на работу, патент или разрешено временное проживание, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток.

Из примечания к данной статье следует, что под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства. В случае незаконного привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации двух и более иностранных граждан и (или) лиц без гражданства административная ответственность, установленная настоящей статьей, наступает за нарушение правил привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства (в том числе иностранных работников) в отношении каждого иностранного гражданина или лица без гражданства в отдельности.

Как следует из материалов дела об административном правонарушении ФИО1 зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя 12.01.2005, что подтверждается Выпиской из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей от 27.06.2019 и Уведомлением о постановке на учет физического лица в налоговом органе от ДД.ММ.ГГГГ №***.

На основании договора аренды торгового помещения №*** от ДД.ММ.ГГГГ у ИП ФИО1 во временном пользовании находится торговая палатка.

Как следует из объяснений ИП ФИО1, им в начале декабря 2018 года к трудовой деятельности в качестве продавца и лица по приготовлению «шавермы» были допущены граждане N... ФИО6, ДД.ММ.ГГГГ года рождения и ФИО5, ДД.ММ.ГГГГ года рождения. Никаких трудовых договоров с ними заключено не было. 

ДД.ММ.ГГГГ ФИО5, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, УВМ УМВД России по N... был выдан патент серии №*** №***, согласно которому профессия (специальность, должность, вид трудовой деятельности): повар; территория действия патента N....

Таким образом, ИП ФИО1 был привлечен к трудовой деятельности иностранный гражданин вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого данному иностранному гражданину выдан патент или разрешено временное проживание.

Статья 26.2. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает, что доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В силу статьи 26.11. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях судья оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности. Никакие доказательства не могут иметь заранее установленную силу.

Факт совершения административного правонарушения и вина ФИО1 подтверждается исследованными в судебном заседании доказательствами: протоколом об административном правонарушении АА №*** от ДД.ММ.ГГГГ, объяснениями ФИО1 от ДД.ММ.ГГГГ, протоколом об административном правонарушении АА №***, постановлением мс №*** по делу об административном правонарушении от ДД.ММ.ГГГГ.

Все вышеперечисленные доказательства отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, отвечают признаку допустимости, поскольку нарушений закона при их получении судьей не установлено, не противоречат друг другу.

В силу правовой позиции изложенной в п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», если при рассмотрении дела об административном правонарушении будет установлено, что протокол об административном правонарушении содержит неправильную квалификацию совершенного правонарушения, то судья вправе переквалифицировать действия (бездействие) лица, привлекаемого к административной ответственности, на другую статью (часть статьи) Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, предусматривающую состав правонарушения, имеющий единый родовой объект посягательства, в том числе и в случае, если рассмотрение данного дела отнесено к компетенции должностных лиц или несудебных органов, при условии, что назначаемое наказание не ухудшит положение лица, в отношении которого ведется производство по делу.

Таким образом, действия ИП ФИО1, незаконно привлекшего к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого данному иностранному гражданину выдан патент или разрешено временное проживание, и тем самым нарушившего п. 4.2 ст. 13 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», содержат состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Поэтому суд считает необходимым переквалифицировать действия ИП ФИО1 с ч. 1 ст. 18.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях на ч. 1 ст. 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Административное правонарушение обнаружено при проведении проверки 14.12.2018 и согласно статье 4.5. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях срок давности привлечения индивидуального предпринимателя ФИО1 к административной ответственности не истек.

Как следует из ст. 3.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами.

В соответствии с ч. 2 ст. 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Обстоятельством, смягчающим ответственность судья учитывает, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении трех несовершеннолетних детей.

Обстоятельств, отягчающих административную ответственность, индивидуального предпринимателя ФИО1, по делу не установлено.

При назначении наказания судья учитывает, что согласно статье 3.12. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административное приостановление деятельности назначается судьей только в случае, если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение целей административного наказания, принимает во внимание характер совершенного административного правонарушения и его возможных последствий. 

Учитывая характер и последствия совершенного административного правонарушения, степень вины привлекаемого к административной ответственности индивидуального предпринимателя, его имущественное и финансовое положение, а также иные имеющие существенное значение для индивидуализации административной ответственности обстоятельства и, соответственно, обеспечить назначение справедливого и соразмерного административного наказания.

При таких обстоятельствах, с учетом имущественного положения ФИО1, наличием у него неисполненных кредитных обязательств, сведений о доходах, отсутствие недвижимого имущества, учитывая характер совершенного им административного правонарушения, с учетом необходимости исключения возможности чрезмерного ограничения экономической свободы и права собственности лица, с целью обеспечения назначения справедливого и соразмерного административного наказания, считаю возможным назначить административное наказание в виде административного приостановления деятельности работы торговой палатки быстрого питания «VIP Донер кебаб», расположенной по адресу: 

<

...> сроком на 14 суток, исчисляя начало срока приостановления с 16 часов 00 минут 08 июля 2019 года.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 29.9.-29.11., 30.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья

П О С Т А Н О В И Л:

Индивидуального предпринимателя ФИО1 признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 18.15. Кодекса об административных правонарушениях, и назначить административное наказание в виде административного приостановления деятельности торговой палатки быстрого питания «VIP Донер кебаб», расположенной по адресу: 

<

...> на срок 14 (четырнадцать) суток, исчисляя начало срока приостановления деятельности с 16 часов 00 минут 08 июля 2019 года. 

Окончание срока приостановления 22 июля 2019 года 16 часов 00 минут.

Постановление подлежит немедленному исполнению.

Постановление может быть обжаловано в Липецкий областной суд через Елецкий городской суд в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.

Судья: Н.В. Захарова