1 инстанция: Алексеева Н.В. Дело № 44-у-11/2018 

2 инстанция: Комлюков А.В., Лукин Ю.Н.,

Игнатов А.Н. 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

СУДА КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ

город Псков 02 ноября 2018 года

Президиум Псковского областного суда в составе:

председательствующего Кондратьева В.Н.,

членов президиума Овчинина В.В., Лебедева А.А., Сладковской Е.В.,

при секретаре Богдановой О.Е.,

с участием заместителя прокурора Псковской области Борисенко В.А,

осужденного ФИО1, участвующего посредством видео-конференц связи,

защитника осужденных ФИО2 и ФИО1 - адвоката Разумовской А.С., представившей удостоверение №

<

данные изъяты> от (дд.мм.гг.). и ордеры №

<

данные изъяты> и №

<

данные изъяты> от (дд.мм.гг.) года, 

рассмотрел кассационное представление прокурора Псковской области Белова С.Д. на апелляционное определение Псковского областного суда от 22 августа 2018 года.

Заслушав доклад судьи Псковского областного суда Аброськина Г.И., изложившего содержание оспариваемого судебного решения, доводы кассационного представления и мотивы вынесения постановления о передаче представления с материалами уголовного дела для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции; выступления осужденного ФИО1, защитника Разумовской А.С., возражавших относительно удовлетворения апелляционного представления прокуратуры; мнение заместителя прокурора Псковской области Борисенко В.А., полагавшего необходимым состоявшееся судебное решение изменить, президиум

У С Т А Н О В И Л:

Приговором Печорского районного суда Псковской области от 29 июня 2018 года

ФИО2, (дд.мм.гг.) года рождения, уроженец 

<

****>, гражданин РФ, зарегистрирован по адресу: 

<

****>, имеющий среднее специальное образование, до задержания трудоустроен в ООО 

<

данные изъяты>» монтажником сантех. оборудования, женатый, имеющий на иждивении троих несовершеннолетних детей, военнообязанный, ранее не судимый,

осужден:

- по п.п. «а,в» ч.2 ст.231 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы; 

- по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы. 

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно определено 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. 

Постановлено исчислять срок отбытия наказания с 29 июня 2018 года с зачетом времени его содержания под стражей с 30 июля 2017 года по 24 апреля 2018 года включительно. 

ФИО1, (дд.мм.гг.) года рождения, уроженец 

<

****>, гражданин Украины, зарегистрирован по адресу: 

<

****>; до задержания проживающего по адресу: 

<

****>, имеющего среднее специальное образование, не работающий, женатый, имеющий на иждивении пятерых несовершеннолетних детей, не военнообязанный, ранее не судимый. 

осужден:

- по п.п. «а,в» ч.2 ст.231 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы; 

- по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы. 

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно определено 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. 

Постановлено исчислять срок отбытия наказания с 29 июня 2018 года с зачетом времени его содержания под стражей с 30 июля 2017 года по 28 июня 2018 года включительно.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением Псковского областного суда от 22 августа 2018 года приговор Печорского районного суда Псковской области от 29 июня 2018 года в отношении ФИО2 и ФИО1 изменен. Постановлено в соответствии с п.«б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в ред. ФЗ от 03.07.2018г. №186-ФЗ) зачесть ФИО2 и ФИО1 время содержания под стражей с 29 января 2018 года по день вступления приговора суда в законную силу – по 22 августа 2018 года, в срок лишения свободы, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор оставлен без изменения. 

ФИО2 и ФИО1 признаны виновными и осуждены за незаконное культивирование растений, содержащих наркотические средства, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, а также в совершении незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств и частей растений, содержащих наркотические средства в крупном размере. 

Указанные преступления совершены в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда. 

В кассационном представлении прокурор Псковской области Белов С.Д. ставит вопрос о признании апелляционного определения Псковского областного суда от 22 августа 2018 года незаконным и подлежащим изменению.

В обосновании представления прокурор ссылается на то, что применение судом апелляционной инстанции, начиная с 29.01.2018 года, положений, закрепленных в п.«б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в ред. ФЗ от 03.07.2018 №186-ФЗ), в соответствии с которым время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима является неверным, и в соответствии с положениями ч.3.2 ст.72 УК РФ должно засчитываться из расчета один день за один день. 

Кроме того, указывая в резолютивной части апелляционного определения о зачете времени осужденным содержания их под стражей по 22 августа 2018 года, то есть по день вступления приговора в законную силу, суд апелляционной инстанции не принял во внимание, что в отношении ФИО2 мера пресечения в виде заключения под стражу была изменена 24 апреля 2018 года на подписку о невыезде и надлежащем поведении. 

Иных доводов кассационное представление не содержит, судебные решения по иным основаниям не оспариваются. 

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы, изложенные в кассационном представлении прокурора Псковской области Белова С.Д., президиум Псковского областного суда находит апелляционное определение Псковского областного суда от 22 августа 2018 года в отношении ФИО2 и ФИО1 подлежащим изменению в связи с существенным нарушением уголовного закона, повлиявшим на исход дела. 

Квалификация действий ФИО2 и ФИО1 по п.п.«а,в» ч.2 ст.231 и ч.2 ст.228 УК РФ является верной. 

Наказание, назначенное ФИО2 за совершение преступлений предусмотренных п.п. «а,в» ч.2 ст.231 и ч.2 ст.228 УК РФ, с применением положений ч.3 ст.69 УК РФ в виде 4 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима и ФИО1 за совершение им преступлений, предусмотренных п.п.«а,в» ч.2 ст.231 и ч.2 ст.228 УК РФ, с применением положений ч.3 ст.69 УК РФ в виде 4 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима, является справедливым. 

Вместе с тем апелляционное определение Псковского областного суда от 22 августа 2018 года подлежит изменению в части зачета ФИО2 и ФИО1 время содержания их под стражей с 29 января 2018 года по день вступления приговора в законную силу, то есть по 22 августа 2018 года в срок лишения свободы, из расчета один день содержания их под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

Как следует из материалов уголовного дела 30 июля 2017 года ФИО2 и ФИО1 были задержаны в порядке, предусмотренном ст.ст.91, 92 УПК РФ. 

01 августа 2017 года ФИО2 и ФИО1 было предъявлено обвинение по ч.2 ст.228 УК РФ и избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, которая в последующем неоднократно продлевалась.

29 января 2018 года органом предварительного следствия ФИО2 и ФИО1 было предъявлено обвинение по преступлению, предусмотренному п.п.«а,в» ч.2 ст.231 УК РФ. 

24 апреля 2018 года постановлением Псковского городского суда Псковской области старшему следователю СЧ СУ УМВД России по Псковской области было отказано в удовлетворении ходатайства о продлении обвиняемому ФИО2 меры пресечения в виде содержания под стражей. В этот же день следователем СЧ СУ УМВД России по Псковской области обвиняемому ФИО2 была избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении, которая оставалась неизменной до вынесения Печорским районным судом Псковской области приговора, то есть до 29 июня 2018 года. 

В соответствии с п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в ред. ФЗ от 03.07.2018 №186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

Однако, согласно ч.3.2 ст.72 УК РФ (в ред. ФЗ от 03.07.2018 №186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные, в том числе и по ч.2 ст.228 УК РФ, что судом апелляционной инстанции не было принято во внимание. 

При таких обстоятельствах, президиум приходит к выводу о том, что судом апелляционной инстанции при решении вопроса о зачете времени обоим осужденным содержания их под стражей до вступления приговора в законную силу в срок отбывания наказания допущены существенные нарушения уголовного закона. 

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела. 

Согласно ст.401.6 УПК РФ, пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

В связи с вышеизложенным, апелляционное определение Псковского областного суда от 22 августа 2018 года подлежит изменению. Из судебного решения подлежит исключению указание на зачет ФИО2 и ФИО1 в срок отбытия наказания в виде лишения свободы время их содержания под стражей с 29 января 2018 года по день вступления приговора в законную силу, то есть по 22 августа 2018 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Кроме того, при зачете ФИО2 времени содержания его под стражей с 29 января 2018 года по 22 августа 2018 года в срок назначенного ему наказания в виде лишения свободы суд апелляционной инстанции не принял во внимание, что 24 апреля 2018 года мера пресечения в виде заключения под стражу, была заменена ФИО2 на меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении, которая оставалась неизменной до вынесения приговора.

Поскольку положениями Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации не предусматривается возможность зачета времени нахождения осужденного под подпиской о невыезде и надлежащем поведении в срок назначенного виновному лицу наказания в виде лишения свободы, то зачет судом апелляционной инстанции ФИО2 периода, в момент которого ему была избрана мера пресечения в виде подписке о невыезде и надлежащем поведении с 24 апреля 2018 года по 28 июня 2018 года включительно в срок назначенного наказания в виде лишения свободы, подлежит исключению. 

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 401.6, 401.14 – 401.16 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационное представление прокурора Псковской области Белова С.Д. удовлетворить.

Апелляционное определение Псковского областного суда от 22 августа 2018 года в отношении ФИО2 и ФИО1 изменить.

Исключить из апелляционного определения указание на зачет ФИО2 и ФИО1 в срок отбытия наказания в виде лишения свободы время их содержания под стражей с 29 января 2018 года по день вступления приговора в законную силу, то есть по 22 августа 2018 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Исключить из резолютивной части апелляционного определения указание на зачет в срок отбытия наказания времени содержания ФИО2 под стражей в период с 24 апреля 2018 года по 28 июня 2018 года включительно.

Зачесть ФИО2 в срок отбытия наказания в виде лишения свободы время содержания его под стражей в период с 30 июля 2017 года по 24 апреля 2018 года и с 29 июня 2018 года по 22 августа 2018 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Зачесть ФИО1 в срок отбытия наказания в виде лишения свободы время содержания его под стражей в период с 30 июля 2017 года по 22 августа 2018 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. 

В остальной части судебное решение в отношении ФИО2 и ФИО1 оставить без изменения.

Председательствующий В.Н. Кондратьев